idare hukuku İdari Hakimlik Sayıştay Gelir Uzmanlığı Kamu İhale Kurumu Kontrolörlük Denetmenlik Uzmanlık

Transkript

1 kpss 2014 kpss ve kurum sınavları için özgün konular ve özgün sorulardan oluşan tek kitap idare hukuku İdari Hakimlik Sayıştay Gelir Uzmanlığı Kamu İhale Kurumu Kontrolörlük Denetmenlik Uzmanlık

2 Komisyon İDARE HUKUKU ISBN Kitapta yer alan bölümlerin tüm sorumluluğu yazarlarına aittir. 2013, Pegem Akademi Bu kitabın basım, yayın ve satış hakları Pegem Akademi Yay. Eğt. Dan. Hizm. Tic. Ltd. Şti ye aittir. Anılan kuruluşun izni alınmadan kitabın tümü ya da bölümleri, kapak tasarımı, mekanik, elektronik, fotokopi, manyetik, kayıt ya da başka yöntemlerle çoğaltılamaz, basılamaz, dağıtılamaz. Bu kitap T.C. Kültür Bakanlığı bandrolü ile satılmaktadır. Okuyucularımızın bandrolü olmayan kitaplar hakkında yayınevimize bilgi vermesini ve bandrolsüz yayınları satın almamasını diliyoruz. Bu kitapta yer alan geçmiş yıllarda ÖSYM'nin yapmış olduğu sınavlardaki ÇIKMIŞ SORULAR'ın her hakkı ÖSYM'ye aittir. Hangi amaçla olursa olsun, tamamının veya bir kısmının kopya edilmesi, fotoğraflarının çekilmesi, herhangi bir yolla çoğaltılması ya da kullanılması, yayımlanması ÖSYM'nin yazılı izni olmadan yapılamaz. Pegem Akademi Yayıncılık telif ücreti ödeyerek bu izni almıştır. 3. Baskı: Eylül 2013, Ankara Yayın-Proje Yönetmeni: Selcan Arslan Dizgi-Grafik Tasarım: Yakup ÇİÇEK Kapak Tasarımı: Gürsel Avcı Baskı: Ayrıntı Basım Yayın ve Matbaacılık Ltd. Şti. İvedik Organize Sanayi 28. Cadde 770. Sokak No: 105/A Yenimahalle / ANKARA ( ) Yayıncı Sertifika No: Matbaa Sertifika No: İletişim Karanfil 2 Sokak No: 45 Kızılay / ANKARA Yayınevi: Yayınevi Belgeç: Dağıtım: Dağıtım Belgeç: Hazırlık Kursları: E-ileti: pegem@pegem.net

3 SUNU Bu kitap, KPSS başta olmak üzere, ÖSYM tarafından hazırlanan diğer iş sınavları ve ayrıca kurumların kendi açtıkları sınavlarda siz değerli arkadaşlarımıza anlaşılabilir ve sade bir kaynak oluşturmak amacı ile hazırlanmıştır. Kitapta konular detayları ile ele alınmış, teorik çerçeve net bir şekilde çizilmiş ve pratiğe ilişkin çok sayıda örnek verilmiştir. Anlatılan konuların zihinde somutlaşması için günlük olaylara değinilmiş ve her bölümün içinde başta KPSS olmak üzere adli - idari yargı hakimlik sınavı ve kurum sınavlarında çıkmış sorular ve cevaplı testler konularak konuların pekiştirilmesi amaçlanmıştır. Her ne kadar son yıllarda hukuk dersleri ile ilgili olarak sınav sisteminde her hangi bir değişiklik yapılmamış olsa dahi, özellikle mevzuatın değişmesiyle ve 2010 anayasa değişiklikleri ile birlikte hukuk alanında bir çok yenilik yapılmış ve bu yeniliklere de kitap içerisinde olabildiğince yer verilmeye çalışılmıştır. Kitap içerisinde derslerde öğrencilerde gördüğümüz temel yanlışlar özellikle vurgulanarak sorular üzerinde bu yanlışlara düşmemeleri ve bu ayrıntılara geldiklerinde zihinlerinin açık kalmasını sağlamak için özgün bir takım uyarılar ve hoca notlarına da yer verilmiştir. Kitabın ümit edilen amacına ulaşması ve öğrenci arkadaşlarımıza fayda sağlanması amacı ile yapacağınız öneri, eleştiri ya da takdirinizi pegem@pegem.net aracılığıyla bizimle paylaşmanız bize ışık tutacaktır. Elinizde bulunan bu kitabın ortaya çıkmasında en büyük paya sahip olan Suat DÜZ başta olmak üzere tüm Pegem ailesine, dizgi aşamasında vaktini ve emeğini esirgemeyen değerli dizgi ekibimiz ve dizgicimiz Ahmet Resul KAYMAKÇI ya, teşekkürlerimizi sunarız.

4

5 İÇİNDEKİLER 1. KISIM İDARE HUKUKU 1. BÖLÜM İdare Hukukuna Giriş İDARE HUKUKUNUN KONUSU...3 İDARE HUKUKUNUN UYGULAMA ALANININ BELİRLENMESİ...4 I. Yapısal (Organik) Anlamda İdare...4 II. Fonksiyonel Anlamda İdare...6 İDARE HUKUKUNUN ÖZELLİKLERİ...9 TÜRKİYE CUMHURİYETİ İDARESİNİN GÖREVLERİ...10 İDARE HUKUKUNUN KAYNAKLARI BÖLÜM İdare Hukukuna İlişkin Anayasal İlkeler I. HUKUK DEVLETİ İLKESİ...17 II. MERKEZDEN VE YERİNDEN YÖNETİM Merkezden Yönetim Yerinden yönetim Merkezden ve Yerinden Yönetimin Yarar ve Sakıncaları...23 III. İDARENİN BÜTÜNLÜĞÜ İLKESİ...24 A. Hiyerarşi...25 B. İdari Vesayet...28 IV. KAMU TÜZEL KİŞİLİĞİ...32 V. İDARE HUKUKUNUN ANAYASAL TEMELLERİ BÖLÜM İdari İşlemler TEK YANLI İDARİ İŞLEMLER...41 A. Düzenleyici İdari İşlemler...41 B. Bireysel İdari İşlemler (İdari Kararlar)...42 İKİ YANLI İDARİ İŞLEMLER (SÖZLEŞMELER)...62 A. İdari Sözleşmeler...62 B. İdarenin Özel Hukuk Sözleşmeleri: Kamu İhaleleri BÖLÜM İdarenin Yetkileri I. DÜZENLEME YETKİ...79 II. ÖRGÜTLENME YETKİSİ...80 III. YAPTIRIM UYGULAMA YETKİSİ...81

6 PEGEM AKADEMİ vi 1. İdari Cezalar İdari İcra (Re sen İcra)...83 IV. İDARENİN MAL EDİNME YETKİSİ...86 A. Kamulaştırma...86 B. Kamulaştırmasız El Atma...93 C. Geçici İşgal...94 D. Acele Kamulaştırma...94 E. Devletleştirme...95 F. İstimval...95 Çözümlü Test...97 Çözümler Cevaplı Test BÖLÜM Kolluk Faaliyetleri I. KAMU DÜZENİNİN UNSURLARI II. KOLLUK TÜRLERİ III. GENEL İDARİ KOLLUK-ÖZEL İDARİ KOLLUK Genel İdari Kolluk Özel İdari Kolluk IV. KOLLUKTA USULLER BÖLÜM Kamu Hizmetleri I. GENEL OLARAK II. KAMU HİZMETLERİNİN GENEL İLKELERİ III. KAMU HİZMETİNİN TÜRLERİ IV. KAMU HİZMETİNİN GÖRÜLME USULLERİ BÖLÜM Kamu Malları I. KAMU MALLARI İLE İLGİLİ GENEL AÇIKLAMALAR II. KAMU MALLARININ TÜRLERİ III. OLUŞUM TARZLARINA GÖRE KAMU MALLARI IV. NAKLEDİLEBİLMELERİNE GÖRE KAMU MALLARI V. KAMU MALLARININ HUKUKSAL REJİMİ Kamu Mallarının Devir ve Ferağ Edilmezliği Kamu Mallarının Kamulaştırılamazlığı Kamu Mallarının Haczedilmezliği Kamu Mallarının Zamanaşımı ile Kazanılmazlığı Kamu Mallarının Tapuya Tescil Edilmezliği Kamu Mallarının Özel Olarak Korunması VI. KAMU MALI NİTELİĞİNİN KALKMASI, KALDIRILMASI VII. KAMUNUN ÖZEL MALLARI...130

7 vii PEGEM AKADEMİ 8. BÖLÜM İdarenin Mali Sorumluluğu İdarenin Mali Sorumluluğu A- İdarenin Kusurlu Sorumluluğu B- İdarenin Kusursuz Sorumluluğu C- İdarenin Mali Sorumluluğunun Koşulları D- İdari Sorumluluğun Kalkması ya da Azalması BÖLÜM Kamu Personeli (Devlet Memurları) A. KAMU GÖREVLİSİ TÜRLERİ a. Memur b. Sözleşmeli Personel c. Geçici Personel d. İşçiler B. DEVLET MEMURLARI KANUNUNA GÖRE MEMURLUK MESLEĞİ a. Sınıflandırma İlkesi b. Kariyer İlkesi c. Liyakat İlkesi C. MEMURLUĞA GİRİŞ D. MEMURLUĞA ALINMA E. MEMURİYETTE ADAYLIK F. MEMURLUĞA ATANMA G. GÖREVE BAŞLAMA H. MEMURLARIN TÂBİ OLDUĞU YÜKÜMLÜLÜKLER VE YASAKLAR a. Memurların sorumlulukları: b. Memurlara yasak olan davranışlar: I. MEMURLARIN HAK VE AYRICALIKLARI a. Güvenlik Hakkı b. Hizmet Hakkı c. Terfi Hakkı d. İzin Hakkı e. Mali Haklar J. MEMURLAR HAKKINDA DİSİPLİN SORUŞTURMASI K. DİSİPLİN CEZASI VERMEYE YETKİLİ AMİR VE KURULLAR L. GÖREVDEN UZAKLAŞTIRMA M. MEMURLUĞUN SONA ERMESİ Çekilme (İstifa) Çekilmiş (Müstafi) Sayılma Koşullarda Eksiklik Bağdaşmazlık Ölüm...159

8 PEGEM AKADEMİ viii 6. Emeklilik N. MEMURLAR HAKKINDA DİSİPLİN KOVUŞTURMASI (MEMUR YARGILAMASI) a. Soruşturma İzni b. Ön İnceleme c. Soruşturma İzni d. İtiraz e. Soruşturma Evresi f. Yetkili Mahkeme O. KAMU GÖREVLİLERİ ETİK KURULU KISIM TÜRKİYE NİN İDARİ TEŞKİLAT YAPISI 1. BÖLÜM Türkiye nin İdari Teşkilat Yapısı MERKEZİN BAŞKENT TEŞKİLATI A- Cumhurbaşkanı ve Cumhurbaşkanlığı Teşkilatı B- Bakanlar Kurulu C- Başbakan ve Başbakanlık Teşkilatı D- Bakan ve Bakanlık Teşkilatı BÖLÜM Merkeze Yardımcı Kuruluşlar Danıştay Sayıştay Milli Güvenlik Kurulu BÖLÜM Merkezi İdarenin Taşra Teşkilatı İL (GENEL) İDARESİ A. Vali B. İl İdare Şube Başkanları (İl Müdürleri) C. İl İdare Kurulu İLÇE İDARESİ A. Kaymakam B. İlçe İdare Şube Başkanları C. İlçe İdare Kurulu BUCAK İDARESİ A. Bucak Müdürü B. Bucak Meclisi C. Bucak Komisyonu BÖLGESEL ÖRGÜTLER...187

9 ix PEGEM AKADEMİ 4. BÖLÜM Yerinden Yönetim Kuruluşları MAHALLİ İDARELER (YEREL YÖNETİMLER) İL ÖZEL İDARESİ Kuruluşu Tanımı Görev, Yetki ve Sorumlulukları İl Özel İdaresinin Yetkileri ve İmtiyazları İl Özel İdaresinin Organları BELEDİYE İDARESİ Tanımı Kuruluş Belediye sınırlarının tespit usulü Belde adının değiştirilmesi Tüzel kişiliğin sona erdirilmesi Belediyenin görev ve sorumlulukları Belediyelerin organları BÜYÜKŞEHİR BELEDİYESİ Tanım Görevleri Organları Büyükşehir Belediyesinin Bütçesi ve Gelirleri KÖY İDARESİ Tanımı Köyün Görevleri Köyün Organları MAHALLE YÖNETİMİ BÖLÜM Hizmetsel Kuruluşlar (Kamu Kurumları) KAMU KURUMU NİTELİĞİNDEKİ MESLEK KURULUŞLARI Bağımsız İdari Otoriteler Çözümlü Test Çözümler Çözümlü Test Çözümler Cevaplı Test...244

10 PEGEM AKADEMİ x 3. KISIM İDARİ YARGI 1. BÖLÜM İdari Yargı İDARİ YARGI ÖRGÜTÜ A. İlk Derece Mahkemeleri B. Bölge İdare Mahkemeleri C. Danıştay D. Uyuşmazlık Mahkemesi E. Askeri Yüksek İdare Mahkemesi İDARİ YARGIDA DAVA TÜRLERİ A. İptal Davası B. Tam Yargı Davası İDARİ YARGILAMA USULÜ A. İdari Yargılama Usulünün Temel Özellikleri B. Davanın Açılması, Dilekçe ve İlk İnceleme C. Tebligat ve Cevap Verme D. Dosyaların İncelenmesi E. Duruşmalı Davalar F. Davaların Karara Bağlanması G. Kararlarda Yer Alacak Hususlar İDARİ YARGILAMA SÜRECİNDE YÜRÜTMENİN DURDURULMASI İDARİ YARGIDA KANUN YOLLARI A. Olağan Kanun Yolları B. Olağanüstü Kanun Yolları İDARİ YARGININ GÖREV SAHASI DIŞINDA KALAN DAVALAR İDARİ UYUŞMAZLIKLARIN SULH YOLUYLA HALLİ Çözümlü Test Çözümler Cevaplı Test Deneme Sınavları DENEME SINAVI DENEME SINAVI DENEME SINAVI DENEME SINAVI DENEME SINAVI

11 İDARE HUKUKU İDARE HUKUKUNUN GENEL ESASLARI İDARE HUKUKUNA İLIŞKİN ANAYASAL İLKELER İDARİ İŞLEMLER İDARENİN YETKİLERİ KOLLUK FAALİYETLERİ KAMU HİZMETLERİ KAMU MALLARI İDARENİN MALİ SORUMLULUĞU KAMU PERSONELİ (DEVLET MEMURLARI) Çıkmış Soru Ağacı Adalet ancak hakikatten, saadet ancak adaletten doğabilir. ANATOLE FRANCE

12

13 1. BÖLÜM İDARE HUKUKUNA GİRİŞ İDARE HUKUKUNUN KONUSU Kavramsal açıdan idare, önceden tespit edilen bir amacın gerçekleştirilmesi için kurulan teşkilat ya da bu amaç doğrultusunda yürütülen planlı insan faaliyeti anlamına gelmektedir. Bu anlamda idare, hem örgüt, hem de örgütlü faaliyet anlamında kullanılabilir. Toplu halde yaşanan tüm platformlarda bir idare anlayışının olduğu değerlendirilirse, yönetim olgusunun gerek özel gerekse kamusal yaşamı yönlendirdiği belirtilebilir. İdare kavramı hem kamu alanını hem de özel hukuk ilişkilerini kapsamakla birlikte, idare hukuku özel idare anlayışını dışarıda tutmaktadır. İdare hukukunun konusunu kamu idareleri, yani devlet idaresi oluşturur. İdare hukukunun, aslında kamu idaresine egemen olan hukuk olduğunu söyleyebiliriz. İdare Hukuku en geniş anlamıyla idarenin hukukudur. Devlet idaresi ise başlıca iki anlamda kullanılmaktadır. Devletin personeli ve teşkilat yapısı olarak değerlendirildiğinde organik ya da yapısal idare; devletin işlemleri ve faaliyetleri ele alındığında ise işlevsel ya da fonksiyonel idare anlaşılmalıdır. 1! İdare hukukunun konusu olan idare, özel idareler değil, kamu idaresi dir. Kamu idaresi terimi yerine kısaca idare terimi kullanılır. İdare, devletin yürütme organının bir parçasıdır. İdare, devletin bir organıdır. Ancak bu idare organı, devletin yasama ve yargı organlarının tamamıyla dışında kalır. Yürütme organının içinde yer alan, Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan ve Bakanlar idare kavramına kural olarak dahil değildir. Kural olarak idare, yürütme organının Bakanlar Kurulu, Başbakan ve Bakanlar dışında kalan kısmıdır. Ancak, Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan ve Bakanlar, idare kavramıyla yakın ilişkiler içindedir. Dikkat 1 Şeref Gözübüyük, Yönetim Hukuku, Turhan Kitabevi, Ankara, 2008, s. 2, 3.

14 PEGEM AKADEMİ 4 İDARE HUKUKUNUN UYGULAMA ALANININ BELİRLENMESİ İdarenin bir takım faaliyetleri, idari fonksiyona tabi olmasına rağmen idare hukukunun konu sahasına dahil değildir. Bu faaliyetler siyasi nitelikte olmamakla birlikte, idari olmaktan uzaktır ve özel hukuk alanında değerlendirilmektedirler. İdare bazı faaliyetlerinde bir özel hukuk kişisi gibi davranmaktadır. Örneğin idare, ihtiyacı olduğu bir binayı bir özel kişiden, kira sözleşmesi yaparak kiralayabilir. Burada yapılan kira sözleşmesi, idare hukukuna değil, borçlar hukukuna tabidir. Bu sözleşmeden kaynaklı uyuşmazlıklara adli yargıda bakılır. Bu noktada idarenin hangi faaliyetinin idare hukukuna, hangisinin ise özel hukuka tabi olduğunu, dolayısıyla idare hukukunun uygulama alanını saptamakta fayda bulunmaktadır. İdare hukukunun uygulama alanının belirlenmesinde iki ölçüt kullanılmaktadır: Kamu gücü ölçütü, Kamu hizmeti ölçütü. Kamu gücü ölçütü: İdarenin kamu gücü kullanarak yaptığı işler idare hukukuna tabidir ve bu işlerden doğan uyuşmazlıklarda görev idari yargıya aittir. Kamu hizmeti ölçütü: Kamu hizmetleri, idare organlarının sağlık, eğitim, ulaşım gibi alanlarda verdikleri hizmetlerdir. Kamu hizmetlerinin tekel konusu olması zorunlu değildir. Amaç kamu yararını gerçekleştirmektir. Kamu hizmetleri sürekli ve düzenli olarak yürütülmelidir ve bu hizmetlerin doğrudan kamu kuruluşlarınca yürütülmesi zorunlu değildir.! İdarenin kamu gücü kullanmadan gerçekleştirdiği ya da temelinde Dikkat kamu yararı bulunmayan işlemleri idare hukukunun görev sahasına dahil değildir ve bu işlemlerden kaynaklı uyuşmazlıkların çözüm mercii idari yargı değil; adli yargıdır. I. YAPISAL (ORGANİK) ANLAMDA İDARE Kuvvetler ayrılığı kuramına göre devlet, içerisinde yasama, yürütme ve yargı olarak üç temel gücü ya da faaliyeti içerir. İdare yapısal olarak yasama ve yargıdan ayrıdır. Ancak idare yürütmenin içinde yer almasına rağmen yürütmenin içinde ayrı bir kanat oluşturur. 2 2 Kemal Gözler, İdare Hukuku, Ekin Yayınları, Bursa, 2010, s. 27.

15 5 PEGEM AKADEMİ İdare-Yasama Ayrılığı: Yasama organı devletin hukuk kurallarını belirleyen erktir. Yasama faaliyeti TBMM ye aittir. TBMM, görev ve yetkilerini iki tür irade ile ortaya koyar. Bu irade biçimleri, kural olarak soyut hukuk kurallarını belirten kanunlar ve öznel durumlar oluşturan parlamento kararlarıdır. İdare-Yürütme Ayrılığı: Yürütme genel ve soyut hukuk kurallarının tüm ülkeye ve tüm bireylere uygulanmasıdır. Siyasi faaliyetleri hariç olmak üzere, yürütme ve idare, görev ve yetkilerini idari işlemlerle yerine getirir. Yürütme erki doğası gereği geniş bir örgütlenme anlayışı ve kalabalık bir personel yapısını gerektirir. İdare organı, yürütme organının içinde yer almaktadır. Ancak idare, yürütme organının tamamı değil, sadece bir kısmını oluşturmaktadır. İdare yapısı, yürütme organının Cumhurbaşkanı ve Bakanlar Kurulu dışında kalan kısmıdır. İdare organına, Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan ve Bakanların girmediğini söyleyebiliriz.! Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan ve Bakanlar kamu hizmetleri dışında kalan alanda siyasi nitelikli faaliyetler üstlenerek idareden ayrılmaktadır. Dikkat İdare-Yargı Ayrılığı: Yargı gücü bağımsız mahkemelerce yerine getirilmektedir. Bağımsız mahkemeler, hiçbir organ, makam, merci veya kişi tarafından yargı yetkisini kullanırken kendilerine emir ve talimat verilemeyen, genelge gönderilemeyen, tavsiye ve telkinde bulunulamayan, kararları yasama ve yürütme organlarını bağlayan, kararları bu organlarca hiçbir surette değiştirilemeyen ve yerine getirilmesi geciktirilemeyen, görevlerinde bağımsız ve teminatlı hâkimlerden meydana gelen kuruluşlardır. 3 Bu noktada, yargı organı bağımsız hakimlerden oluşmakta iken; idare, hiyerarşi veya vesayet yetkisine tâbi kamu görevlilerinden teşekkül etmektedir. Türkiye de yargı organı ile idare organı arasında kural olarak bir karışma yoktur. Ülkemizde, beş ayrı yargı düzeni bulunmaktadır: 1. Adli yargı: Kişiler arasındaki özel hukuk uyuşmazlıklarını çözmek ve ceza kanunlarını uygulamakla görevli yargı düzenidir. Başında Yargıtay bulunur. Sulh Hukuk, Asliye Hukuk, Sulh Ceza, Asliye Ceza, Ağır Ceza ilk derece adli yargı mahkemelerdir. 3 Şeref Gözübüyük, Yönetim Hukuku, s. 6.

16 PEGEM AKADEMİ 6 2. İdari yargı: 3. Anayasa yargısı: 4. Seçim yargısı: 5.Uyuşmazlık yargısı: İdarenin işlemlerinin hukuka uygunluğunun denetlenmesi ve idarenin mali sorumluluğunu yerine getirmesi adına oluşturulmuştur. Başında Danıştay bulunur. Ayrıca ilk ve son derece mahkemesi olarak Askeri Yüksek İdare Mahkemesi, Bölge İdare Mahkemeleri ve ilk derecede idare ve vergi mahkemeleri yer almaktadır. Anayasa değişikliği, kanun, kanun hükmünde kararname ve TBMM İçtüzüğünün, Anayasaya uygunluğunun yargısal denetimidir. Başında Anayasa Mahkemesi bulunur. Genel, ara ve yerel seçimlerin gözetim ve denetimiyle görevlidir. İl ve ilçe seçim kurullarına yapılan şikayet ve itirazlar hakkında verilen kararlar Yüksek Seçim Kurulunca kesin olarak karara bağlanır. Adli, idari ve askeri yargı mercileri arasında çıkan görev ve hüküm uyuşmazlıklarının kesin olarak karara bağlanmasıdır. Görevli mahkeme yüksek mahkemeler arasında yer alan Uyuşmazlık Mahkemesidir. II. FONKSİYONEL ANLAMDA İDARE Devletin işlevsel yönü, yaptığı faaliyetlere bakılarak anlaşılabilir. İdari fonksiyon devletin yasama ve yargı fonksiyonu ile yürütme organının siyasî fonksiyonu dışında kalan fonksiyonu ve devlet dışındaki diğer kamu tüzel kişilerinin fonksiyonudur. 4 İdare - Yasama Ayrılığı: Yasama organı tarafından yapılan işlemler yasama işlevini, yasamanın öngördüğü kurallar çerçevesinde idare tarafından gerçekleştirilen kuralların uygulanma meselesi ise idare işlevini ortaya koymaktadır. İdarenin kanunla düzenlenmeyen bir alanda işlem yapması bir yetkisizlik olarak fonksiyon sakatlığını gündeme getirecektir. İdare - Yürütme Ayrılığı: Yürütme organı içinde yer alan Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan ve Bakanlar aynı zamanda siyasal faaliyetlerde de bulunduklarından idareden ayrılırlar. Ancak idarenin tek faaliyeti idari faaliyettir. Yürütme fonksiyonu, idarî fonksiyon ve siyasi fonksiyonu olmak üzere iki kısımdan oluşur. İdarî fonksiyon idare hukukunun, siyasi fonksiyon anayasa hukukunun konusuna girmektedir. 4 Kemal Gözler, İdare Hukuku, Ekin Yayınları, Bursa, 2010, s. 44.

17 7 PEGEM AKADEMİ Siyasi fonksiyonu, ülkenin genel siyasetini belirleme, ülkenin yönetimini sağlama, faaliyeti iken; idari fonksiyon, halkın günlük ihtiyaçlarının giderilmesini içerir ve subjektif nitelikli işlemler yapar. Siyasi fonksiyon, genel yönetim; idarî fonksiyon, kamu hizmetiyle alakalıdır. Siyasi fonksiyon, hükümet etmek, idarî fonksiyon ise teknik niteliktedir. 5 İdare hukukunun konusu dışında olan yürütmenin siyasal faaliyetlerine şu örnekler verilebilir: - TBMM seçimlerinin Cumhurbaşkanınca yenilenmesi, - Başbakanın atanması ve istifasının kabulü, - Bakanların atanması ve azledilmeleri, - Bir Bakanın bir başka Bakana vekalet etmesi, - Bir Bakanın milletlerarası antlaşmaya imza atması, - Hükümet programının hazırlanması ve hükümetin TBMM ile olan ilişkileri, - Kanun tasarılarının hazırlanması ve TBMM ye sunulması, - Cumhurbaşkanının, Türkiye Cumhuriyetini ve Türk Milletinin birliğini temsil etmek, - Devlet organlarının düzenli ve uyumlu çalışmasını gözetmek, İdare - Yargı Ayrılığı: Yargı fonksiyonu, hukuki uyuşmazlıkları ve hukuka aykırılık iddialarını çözümleyen ve karara bağlayan bir devlet fonksiyonudur. Yargı organı tarafından yargılama usulleri kullanılarak yapılan işlemler yargı işlemidir. İdari işlemin yargı ile uyumlu çalışma zorunluluğu ve Hakimler ve Sacılar Yüksek Kurulu nun yargı organlarına dair düzenleyici işlemler yapma görevi, idareyi yargıya yakınlaştırır. Ancak mevzu uyuşmazlıkların çözümü ve cezalandırma gücü olduğunda, idare bu sürecin dışında kalmaktadır.! Yasama fonksiyonu objektif hukuku formüle eder ve uygulamaya koyar. İdari fonksiyon ise, subjektif bir hukukî durum yaratır veya bireysel bir işlemle yasal bir durumun doğması için gerekli şartı belirler. Yargı fonksiyonu, ihlâl veya uyuşmazlık halinde, bir hukuk kuralının veya hukukî durumun varlığını ve kapsamını belirtir ve buna uyulmasını sağlayacak tedbirlere karar verir. Yürütme organının Cumhurbaşkanı, Bakanlar Kurulu, Başbakan, Bakanlar kanadının salt siyasal nitelikli faaliyetleri dışındaki faaliyetleri idari faaliyettir. Dikkat İdari Fonksiyonun Konusu: Yasama, yargı ve yürütmenin salt siyasal nitelikli faaliyetleri dışında kalan ve gündelik ihtiyaçları karşılamak için yürütülen faaliyetlerdir. 5 Ender Ethem Atay, İdare Hukuku, Turhan Kitabevi, Ankara, 2009, s. 20.

18 PEGEM AKADEMİ 8 İdari Fonksiyonun Amacı: Siyasi görevlerinden arınan idare yapısının subjektif işlemler gerçekleştirirken güttüğü temel amaç, kamu yararının sağlanmasıdır. İdare, kamu yararı dışında hiçbir işlem veya eylemde bulunamaz. Aksi takdirde amaç sakatlığı, diğer adıyla yetki saptırması ortaya çıkacaktır. 6 İdari Fonksiyonun Özellikleri: İdari işlemlerle yerine getirilir. İdari fonksiyon yerine getirilirken kamu gücü kullanılır. (İdare üstün ve ayrıcalıklı yetkilerle donatılmıştır) İdare tek taraflı ve icrai karar alma yetkisine sahiptir. Bireylerle eşitlik söz konusu değildir. Sürekli bir devlet fonksiyonudur. Kendiliğinden harekete geçer. Bireylerle doğrudan ilişki kurar. 7 08KPSS Aşağıdakilerden hangisi idari fonksiyona dahildir? A) TBMM Başkanının TBMM nin olağanüstü toplantıya çağrılma istemini ret kararı B) Cumhurbaşkanının bir milletvekilini hükümeti kurmakla görevlendirme kararı C) Hakimler Savcılar Yüksek Kurulunun bir hakimi Yargıtay üyesi seçmesi kararı D) Danıştay İçtihatı Birleştirme Kurulunun verdiği içtihatları birleştirme kararı E) Adalet Bakanının bir davaya ilişkin kanun yararına bozma isteminde bulunmasına dair kararı İdari fonksiyon yasama ve yargı fonksiyonları ve yürütme organının siyasi faaliyetleri dışında kalan kamusal faaliyetlerdir. TBMM Başkanının olağanüstü toplantı talebini reddetmesi yasama faaliyetidir. Cumhurbaşkanının bir milletvekilini, hükümeti kurmakla görevlendirme kararı yürütmenin siyasi faaliyetidir. Danıştayın içtihatı birleştirme kararları yargı fonksiyonunun yerine getirilmesidir. Adalet bakanının kanun yararına bozma istemi yürütmenin yargıya ilişkin kararıdır. Hakimler Savcılar Yüksek Kurulu Anayasanın yargı bölümünde yer almasına rağmen aldığı kararlar idaridir ve işlem idari fonksiyona dahildir. Cevap C 6 Kemal Gözler, İdare Hukuku, Ekin Yayınları, Bursa, 2010, s Ender Ethem Atay, İdare Hukuku, Ankara, 2009, s. 34.

19 9 PEGEM AKADEMİ İDARE HUKUKUNUN ÖZELLİKLERİ 1. İdare hukuku genç bir hukuk dalıdır: 2. İdare hukuku tedvin edilmemiş bir hukuk dalıdır: 3. İdare hukuku içtihatlara dayanır: İdare hukuku, 1800 lerin sonunda Fransa da ortaya çıkmıştır. İdare hukuku kuralları kodifiye edilmemiş, derlenerek tek bir kitapta toplanmamıştır. Medenî Kanun, Ticaret Kanunu, Ceza Kanunu benzeri bir İdare Kanunu yoktur. İdare hukuku kuralları yasa koyucu tarafından oluşturulmamıştır. İdare hukuku daha ziyade yargıç yapısı bir hukuk disiplinidir. Yani idare hukuku kuralları, idarî yargı organlarının uzun bir zaman boyunca somut olaylarda verdikleri kararlarla oluşmuştur. 4. İdare hukuku dinamik bir hukuk dalıdır: Kamu hizmetlerinin görülmesini amaçlaması neticesinde sürekli olarak değişen koşullara uyarlanması gereği ve içtihadi bir niteliği olması dolayısıyla değişken bir pozisyona sahiptir. İçtihat değişiklikleri idare hukukunu doğrudan etkilemektedir. 5. İdare hukuku bağımsız bir hukuk dalıdır: 6. İdare hukuku statüsel niteliktedir: 7. İdare hukuku işlemleri tektaraflıdır: 8. İdare hukukundan doğan uyuşmazlıklar idari yargı mercilerince çözülür: İdare hukuku özel hukuktan tamamıyla ayrı bir hukuk dalıdır. İdare hukukunun bazı kavram ve ilkelerinin (örneğin tek taraflı işlemler, icraîlik, kamulaştırma, idarî yaptırımlar, hukuka uygunluk karinesi, kamu gücü ayrıcalıkları gib) özel hukukta benzeri yoktur. Özel hukuk ilişkileri kural olarak sözleşmelere dayalıdır ve tarafların iradeleri dahilinde şekillenir. Taraflar irade uyuşmaları üzerine hukuki ilişki kurabilmektedirler. Oysa idare hukukunda, tarafların serbest iradeleriyle kararlaştırılan hukukî ilişkiler yoktur. İdare hukukunda kurallarla önceden belirlenmiş statüler, yani genel hukukî durumlar vardır. Ancak ilgili kişinin içine girmek istediği statünün koşullarını belirleme, bu konuda pazarlık yapma gibi bir imkânı yoktur. Özel hukukta, hukukî işlemler ancak karşılıklı irade beyanlarıyla kurulabilir. Oysa idare hukukunda bir idarî işlemin yapılabilmesi için, o işlemin ilgilisi tarafından kabul edilmesine gerek yoktur. İdari işlemler, idarenin tek yanlı irade açıklamasıyla ortaya çıkar. Özel hukuk uyuşmazlıklarına adliye mahkemeleri bakarken, idarî uyuşmazlıklara idare mahkemeleri bakar. 8 Kemal Gözler, İdare Hukuku, Ekin Yayınları, Bursa, 2010, s. 74.