DR. DİLARA YÜZER ELTİMUR AİHS KAPSAMINDA ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ

Transkript

1 DR. DİLARA YÜZER ELTİMUR AİHS KAPSAMINDA ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ

2 İÇİNDEKİLER ÖNSÖZ...VII İÇİNDEKİLER... IX KISALTMALAR...XXI GİRİŞ...1 BİRİNCİ BÖLÜM AVRUPA İNSAN HAKLARI SÖZLEŞMESİ KAPSAMINDA ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA DEVLETİN YÜKÜMLÜLÜKLERİ I. AVRUPA İNSAN HAKLARI SÖZLEŞMESİ NDE ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASI HAKKININ KAPSAMI...7 A. Özel Hayata Saygı Hakkı Fiziksel ve Psikolojik Bütünlük Kişinin İtibarı Kişisel ve Sosyal Kimlik a. İsim b. Cinsel Kimlik...29 c. Etnik Kimlik...31

3 X II. 4. Kişisel Özerklik ve Gelişim Kişisel Bilgiler ve Veriler...33 B. Aile Hayatına Saygı Hakkı C. Konuta Saygı Hakkı...41 D. Haberleşmeye Saygı Hakkı...43 AVRUPA İNSAN HAKLARI SÖZLEŞMESİ NDE ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA TARAFLAR A. Hakkın Öznesi Olarak Kişiler Gerçek Kişiler a. Genel olarak b. AİHS in 8. Maddesi Kapsamında Özellik Arzeden Kimseler (1) Çocuk...51 (2) Mahpus Hükümet Dışı Kuruluşlar...59 a. Genel Olarak...59 b. AİHS in 8. Maddesi Kapsamında Tüzel Kişiler Kişi Grupları...62 B. Hakkı Korumanın Yükümlüsü Olarak Devlet Devletin Temel Yükümlülükleri a. Tanıma Yükümlülüğü b. Saygı Yükümlülüğü c. Koruma Yükümlülüğü (1) Önleyici Koruma Yükümlülüğü (2) Düzeltici Koruma Yükümlülüğü...74 d. Yerine Getirme (Uygulama) Yükümlülüğü Devletin Dikey ve Yatay Yükümlülükleri...76 a. Devletin Dikey Yükümlülükleri b. Devletin Yatay Yükümlülükleri...79 (1) Genel Olarak (2) Yatay Etkinin Türleri... 83

4 XI III. (i) Doğrudan Yatay Etki (3) Genel Olarak (4) AİHS çerçevesinde (i) Dolaylı Yatay Etki (5) AİHS in Yatay Etkisi Işığında 8. Madde Çerçevesinde Devletin Pozitif Yükümlülükleri...91 (i) Doktrinsel Temel (ii) Hukuki Dayanak...95 (iii) Problem Alanı (iv) Yükümlülüklerin Çatışması Sorunu...98 (6) AİHM Kararları Çerçevesinde 8. Madde Kapsamında Dolaylı Yatay Etki AVRUPA İNSAN HAKLARI SÖZLEŞMESİ ÇERÇEVESİNDE ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA DEVLETİN YÜKÜMLÜLÜKLERİNİN SINIFLANDIRILMASI A. Genel Olarak B. Negatif Yükümlülük Kavramı ve Kapsamı Negatif Yükümlülük Kavramı Negatif Yükümlülük Kapsamı a. Genel Olarak b. Saygı Gösterme Yükümlülüğü C. Pozitif Yükümlülük Kavramı ve Kapsamı Genel Olarak Pozitif Yükümlülük Kavramı a. Tanımı b. Pozitif Yükümlülüklerin Doktrinsel Dayanakları (1) Teorik Temeli (2) Doğuşu (3) Kavramın Ortaya Çıkışı (4) Özel Hayatın ve Aile Hayatının Korunması Kapsamında Pozitif Yükümlülüklere İlişkin İlk Davalar (i) Marckx/Belçika

5 XII (ii) Airey/İrlanda (iii) X and Y/ Hollanda Pozitif Yükümlülüklerin Kapsamı a. Teorik Tartışmalar b. Problem Alanı c. Haklar Bakımından Koruma Alanı d. Sınırları e. İçkin Sınırlamalar Doktrini f. Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi nin Konuya Yaklaşımı Pozitif Yükümlülüklerin Hukuki Dayanağı a. İnsan Haklarına Saygı Yükümlülüğü (AİHS. m. 1) b. Etkili Başvuru Hakkı (AİHS. m. 13) c. Hakların Etkili Korunması İlkesi d. Hukukun Üstünlüğü İlkesi Pozitif Yükümlülüklerin Kaynağı a. Normatif Kaynak b. İçtihadi Kaynak Pozitif Yükümlülüklerin Amacı Pozitif Yükümlülüklerin Yapısı a. Pozitif Yükümlülüklerin Özellikleri b. Pozitif Yükümlülüklerin Boyutları (1) Sosyal Boyut (Social Dimension) (2) Yatay Boyut (Horizontal Dimension) c. Pozitif Yükümlülük Türleri (1) Genel Olarak (2) Esasa ve Usule İlişkin Pozitif Yükümlülük Ayrımı.163 (i) Devletin Esasa İlişkin Pozitif Yükümlülükleri (1) Etkin Hukuk Düzeni Kurmak (2) Hakların Korunmasına Yönelik Tedbir Almak

6 XIII (i) Genel Olarak (ii) Özen Prensibi (3) Hak Sahiplerini Üçüncü Kişilerin Müdahalelerinden Korumak (ii) Devletin Usule İlişkin Pozitif Yükümlülükleri (1) Doktrinsel Temel (2) Hukuki Dayanak (3) AİHS in 8. Maddesi Çerçevesinde Usule İlişkin Pozitif Yükümlülükler (i) Etkili Soruşturma Yükümlülüğü (ii) Yargılama ve Cezalandırma Yükümlülüğü D. Devletin Pozitif ve Negatif Yükümlülüklerinin Ayrımı Ayrımın Teorik Temeli Hakların Tipolojisine Göre Ayrım Yükümlülük Tipolojisine Göre Ayrım Pozitif ve Negatif Yükümlülük Arasındaki İlişki Pozitif ve Negatif Yükümlülük Arasındaki Farklar Pozitif ve Negatif Yükümlülüğün Hukuki Sonuçları Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi nin Konuya Yaklaşımı.194 İKİNCİ BÖLÜM AVRUPA İNSAN HAKLARI MAHKEMESİ İÇTİHATLARI ÇERÇEVESİNDE ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ I. AVRUPA İNSAN HAKLARI MAHKEMESİ NİN YORUMU ÇERÇEVESİNDE ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ

7 XIV II. A. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi nin Yorumu B. Dinamik (Evolütif) Yorum Yöntemi Yararlı Etki (Effet Utile) Doktrini Otonom (Özerk) Kavramlar Doktrini a. Genel Olarak b. AİHS in 8. Maddesi Çerçevesinde Otonom Kavramlar Doktrini (1) Özel Hayat Kavramı (2) Aile Hayatı Kavramı (3) Konut Kavramı (4) Haberleşme Kavramı C. Dinamik Yorum Yoluyla Ortaya Konulan Pozitif Yükümlülükler ÖZEL HAYATA VE AİLE HAYATINA MÜDAHALENİN HAKLILIK ŞARTLARI AÇISINDAN DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ A. Genel Olarak Hukukilik a. Yasallık b. Yasanın Maddi Niteliği (1) Erişilebilirlik (2) Öngörülebilirlik (3) Kesinlik (4) Hukukun Üstünlüğü İlkesine Uygunluk Meşru Amaç a. Genel Olarak b. Meşru Amaç-Pozitif Yükümlülük İlişkisi c. AİHS in 8. Maddesi Kapsamında Korunan Haklara Müdahalede Meşru Amaçlar (1) Ulusal Güvenlik (2) Kamu Güvenliği (3) Ülkenin Ekonomik Refahı (4) Düzenin Korunması ve Suçun Önlenmesi

8 XV III. (5) Sağlık ve Ahlakın Korunması (6) Başkalarının Hak ve Özgürlüklerinin Korunması Demokratik Toplumda Gereklilik Ölçütü a. Toplumsal İhtiyaç Baskısı b. Oranlılık (1) Genel Olarak (2) Adil Denge (i) Kamu Menfaati ve Birey Menfaati Arasında Adil Denge (ii) Bireylerin Menfaatleri Arasında Adil Denge c. Pozitif Yükümlülükler ve Oranlılık Testi Takdir Marjı Doktrini a. Genel Olarak b. Takdir Marjı Doktrinin Ortaya Çıkışı ve Gelişimi c. Takdir Marjının Kapsamı Sorunu (1) Genel olarak (2) Pozitif Yükümlülükler Açısından Takdir Marjının Kapsamı d. Takdir Marjı Doktrini ile Oranlılık İlişkisi e. Özel Hayata ve Aile Hayatına Saygı Hakkı Bakımından Takdir Marjı Doktrinin Uygulama Alanı ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASI KAPSAMINDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ A. Genel Olarak B. Özel Hayata Saygı Hakkı Kapsamında Devletin Pozitif Yükümlülükleri Kişinin Kimliğinin Tanınması a. İsim/Soyisim Tercihinin Resmi Olarak Tanınması (1) İsim Tercihinin Tanınması (i) Çocuğun İsmi (ii) Kişilerin İsim Tercihi...310

9 XVI (iii) Transseksüellerin İsim Tercihi (2) Soyisim Tercihinin Tanınması (i) Soyisim Değiştirme (ii) Kadının Soyismi (iii) Çocuğun Soyismi b. Kişinin Kökenleri ve Geçmişi Hakkında Bilgi Sahibi Olma Hakkının Tanınması (1) Kişinin Kökenleri Hakkında Bilgi Sahibi Olma Hakkı (i) Kişinin Biyolojik Kökeni Hakkında Bilgi Sahibi Olma Hakkı (ii) Kişinin Etnik Kökeni Hakkında Bilgi Sahibi Olma Hakkı (2) Kişinin Geçmişi Hakkında Bilgi Sahibi Olma Hakkı c. Kişinin Cinsel Kimliğinin Tanınması ve Korunması.330 (1) Transseksüalizm (2) Eşcinsel İlişkiler (3) Ensest ve Sado-Mazoşist İlişkiler Kişinin Fiziksel ve Psikolojik Bütünlüğünün Korunması.342 a. Kürtaj b. Tıbbi İhmal ve Müdahaleler Kişinin İtibarının Korunması Kişisel Verilerin Korunması ve Kişisel Verilere Erişimin Sağlanması C. Aile Hayatına Saygı Hakkı Kapsamında Devletin Pozitif Yükümlülükleri Aile İçi Şiddetten Koruma a. Kadına Karşı Şiddet b. Çocuğa Karşı Şiddet Çocukların Koruma Altına Alınması Gayrisahih Nesepli Çocuklar ile Ebeveynleri Arasındaki Aile Bağının Hukuken Tanınması Çocukların Aileleri İle Biraraya Getirilmesi

10 XVII a. Çocukların Ebeveynleri İle Biraraya Getirilmesi (1) Tedbir ve Koruma Kararları Çerçevesinde (2) Uluslararası Çocuk Kaçırma Olayları Çerçevesinde b. Kardeşlerin Biraraya Getirilmesi Boşanma Göç Kararlarının Yabancı Aile Üyelerini Kapsaması Azınlıklara Geleneksel Yaşam Tarzlarını Sağlama D. Konuta Saygı Hakkı Kapsamında Pozitif Yükümlülükler Çevrenin Korunması a. Devlet Tarafından Yürütülen Tehlikeli Faaliyetler b. Özel Kişilerin Devlet Tarafından İzin Verilmiş Faaliyetleri Konutun Özel Kişilerin Müdahalesine Karşı Korunması.409 E. Haberleşmeye Saygı Hakkı Kapsamında Pozitif Yükümlülükler ÜÇÜNCÜ BÖLÜM AVRUPA İNSAN HAKLARI SÖZLEŞMESİ NİN 8. MADDESİ IŞIĞINDA TÜRK ANAYASA HUKUKUNDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ I. AVRUPA İNSAN HAKLARI SÖZLEŞMESİ NİN İÇ HUKUKTAKİ YERİ VE DEVLETİN YÜKÜMLÜLÜKLERİ..419 A. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi nin İç Hukuktaki Yeri B. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi nin Hiyerarşik Yeri Karşısında Devlet Erklerinin Yükümlülükleri Yasama Erkinin Yükümlülükleri Yürütme Erkinin Yükümlülükleri Yargı Erkinin Yükümlülükleri

11 XVIII II. III. ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASI KAPSAMINDA TÜRK ANAYASALARINDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİNİN TEMELİ A Anayasası B Anayasası ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASINDA DEVLETİN TEMEL AMAÇ VE YÜKÜMLÜLÜKLERİ A. Devletin Temel Amaçları İnsan Onuruna Saygı Özel Hayatın ve Aile Hayatının Korunmasının Güvence Altına Alınması a. Anayasal Güvence Tanınması b. Kanuni Güvencelerin Tanınması (1) Türk Ceza Kanunu ve Ceza Muhakamesi Kanunu.455 (2) Kişisel Verilerin Korunması Kanunu (3) Ailenin Korunmasına ve Kadına Karşı Şiddetin Önlenmesine Dair Kanun Özel Hayatın ve Aile Hayatının Korunmasında Hukuk Devleti ve Hukuki Güvenlik İlkesinin Sağlanması B. Devletin Temel Yükümlülükleri Koruma Yükümlülüğü a. Genel Olarak b. Devletin Özel Hayatı ve Aile Hayatını Korumada Pozitif Yükümlülükleri Sağlama Yükümlülüğü Özgürleştirme Yükümlülüğü a. Devletin Özgürleştirme Yükümlülüğünün Kapsamı (1) Sosyal Hukuk Devleti (2) Adalet İlkeleri b. Devletin Özgürleştirme Yükümlülüğünü Yerine Getirme Yolları...480

12 XIX (1) Özel Hayatın ve Aile Hayatının Korunması Kapsamında Siyasi Engelleri Kaldırma (2) Özel Hayatın ve Aile Hayatının Korunması Kapsamında Sosyal Engelleri Kaldırma (3) Özel Hayatın ve Aile Hayatının Korunması Kapsamında Ekonomik Engelleri Kaldırma Çalışma Yükümlülüğü IV. OLAĞANÜSTÜ HALLERDE MİLLETLERARASI HUKUKTAN DOĞAN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLER V. ANAYASA MAHKEMESİ NİN BİREYSEL BAŞVURU KARARLARINDA ÖZEL HAYATIN VE AİLE HAYATININ KORUNMASI KAPSAMINDA DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜKLERİ A. Özel Hayatın Korunması Kapsamında Devletin Pozitif Yükümlülükleri Kadının Soyismi Çocuğun Soyismi Üçüncü Kişilerin Özel Hayatın Gizliliğine Müdahalesi B. Aile Hayatının Korunması Kapsamında Devletin Pozitif Yükümlülükleri Çocuklar Hakkında Alınan Tedbirler ve Koruma Kararları Bağlamında Devletin Pozitif Yükümlülükleri Uluslararası Çocuk Kaçırma Olaylarında Devletin Pozitif Yükümlülükleri Velayeti Kendisine Verilmeyen Eşin Çocuk ile Kişisel İlişki Kurmasında Devletin Pozitif Yükümlülükleri VI. POZİTİF YÜKÜMLÜLÜĞÜN ANAYASAMIZDA DÜZENLENMESİ ÖNERİSİ VII. DEVLETİN POZİTİF YÜKÜMLÜLÜĞÜ IŞIĞINDA İHLAL YARATAN İHMALLER VIII. AİHS İN 8. MADDESİ KAPSAMINDA TARAF DEVLET OLARAK TÜRKİYE NİN YÜKÜMLÜLÜKLERİ

13 XX A. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi nden Kaynaklanan Yükümlülükler B. Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi nin Kararlarının Yerine Getirilmesine İlişkin Pozitif Yükümlülükler AİHM Kararlarına Uyma Yükümlülüğü İhlalin Durdurulması, Sonuçlarının Giderilmesi ve Tekrarının Önlenmesine Yönelik Yükümlülükleri a. Bireysel Tedbir Alma Yükümlülüğü (1) Tazminat Ödenmesi (2) Yeniden İnceleme ve Yargılamanın Yenilenmesi (i) Genel Olarak (ii) Türkiye de Yargılamanın Yenilenmesi (3) Diğer Bireysel Tedbirler b. Genel Tedbir Alma Yükümlülüğü (1) Normatif Değişiklik Yapma ve Norm Koyma Yükümlülüğü (i) Genel Olarak (ii) Türk Anayasa Hukukunda AİHS in 8. Maddesi Kapsamında Yapılan Normatif Değişiklikler.551 (2) İçtihat Değişikliği Yapma Yükümlülüğü (i) Genel Olarak (ii) Türk Anayasa Hukukunda AİHM in 8. Madde Kapsamındaki Kararları Uyarınca Yapılan İçtihadi Değişiklikler (3) Diğer Genel Tedbirler SONUÇ KAYNAKÇA