TÜRKİYE SERBEST MUHASEBECİ MALİ MÜŞAVİRLER VE YEMİNLİ MALİ MÜŞAVİRLER ODALARI BİRLİĞİ. IÜNION Of CHA»I»6AS Of CCKTıHlfiB fubt< ACCOUNTA^n Or TVftKBVl

Transkript

1 16-SEP :55 FROM TURMOB Tü ORDU SMM r ü r tv î o b TÜRKİYE SERBEST MUHASEBECİ MALİ MÜŞAVİRLER VE YEMİNLİ MALİ MÜŞAVİRLER ODALARI BİRLİĞİ IÜNION Of CHA»I»6AS Of CCKTıHlfiB fubt< ACCOUNTA^n Or TVftKBVl Ankara,.../.../ U 1073 Sayı : 2011/ Konu : Suç Gelirlerinin Aklanması Hk. GENELGE 2011/2 Y.M.M. VE S.M.M.M ODASI BAŞKANLIKLARTNA İlgi: tarih ve 2010/4 sayılı Genelge tarih ve sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan S Gelirlerinin Aklanmasının ve Terörün Finansmanının Önlenmesine D Tedbirler Hakkında Yönetmeliğin 4. maddesinde, 5549 sayılı Suç Gelirlerir Aklanmasının önlenmesi Hakkında Kanunun uygulanmasın yükümlülerin kimler olduğu tanımlanmış, aynı maddenin (t) bendin "Şirket, vakıf ve demek kurulması, idaresi ve devredilmesi gibi işlerle sın olmak üzere, bir işverene bağlı olmaksızın çalışan Serbest Muhasebeci Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler ile Yeminli Mali Müşavirler" yükümlü arasında sayılmıştır. 1 Yönetmeliğin yukarıda belirtilen 4. maddesinin (t) bendi, tarih sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Suç Gelirlerir Aklanmasının ve Terörün Finansmanının Önlenmesine Dair Tedbir Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 2. madd< ile "Bir işverene bağlı olmaksızın çalışan Serbest Muhasebeci, Serb< Muhasebeci Mali Müşavir ve Yeminli Mali Müşavirler' şeklin değiştirilmiş, aynca maddeye "Finansal piyasalarda denetim yapmak yetkili bağımsız denetim kuruluşları'* şeklinde (u) bendi eklenmiştir. 1 Yönetmelik değişikliğiyle, bir işverene bağlı olmaksızın çalışan mesl mensuplarımız ve bağımsız denetim kuruluşları tam yükümlü kapsamı alınmıştır. Birliğimiz tarafından, Yönetmeliğin 4. maddesinin (t) bendinde yapıl değişikliğin ve aynı maddeye eklenen (u) bendinin iptali ve yürütmen durdurulması istemiyle açılan davada, Danıştay 10. Daire'nin gün ve E:2010/1636 sayılı karan ile yürütmenin durdurulması istemimin kabulüne karar verilmiştir. Bahse konu karar ilgi'de kayıtlı Genelge Odalarımıza duyurulmuştur. Gençlik Caddesi Nc: Aıııllept ANKARA / TURKEY Tel: 0 (90) (312) 232

2 16-SEP :55 FROM TURMOB Tü ORDU SMM Yürütmeyi durdurma kararına Başbakanlık ve Maliye Bakanlığı'nca itira; edilmiş, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu'nun örneği ekte gönderiler gün ve YD İtiraz No:2010/1043 sayılı karan ile davalılarıı İtirazının kabulü ile Danıştay 10. Daire'ce verilen yürütmeniz durdurulması kararının kaldırılmasına karar verilmiştir. Bu kara: üzerine meslek mensuplarımız ve bağımsız denetim kuruluşları, 554i sayılı Suç Gelirlerinin Aklanmasının Önlenmesi Hakkında Kanunuı uygulanması bakımından yeniden "yükümlü" durumuna gelmiştir. Dava halen devam etmekte olup, Danıştay 10. Dairesince verilecek esa: hakkındaki karar Odalarımıza ayrıca duyurulacaktır. rica ederim.? ' Nail SANLİ Başkan Ek: 1 Karar Örneği

3 16-SEP :55 FROM TURMOB T ü O R D U SMM A ( YD İtiraz No : 2010/1043 \l\ / _ İtiraz Eden (Davalılar) : 1- Başbakan lik - ANKARA 2- Maliye Bakanlığı-ANKARA Karsı Taraf (Davacı) : Türkiye Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler ve Yeminli Mali Müşavirler Odaları Birliği (TÜRMOB) Vekili : Av. İbrahim Okçu Gençlik Cad. No:107 - Anıtteoe/ANKARA İstemin Özeti : Danıştay Onuncu ve Sekizinci Daireleri M Kurulunca verilen yürütmenin durdurulması isteminin kabulüne ilişkin E:2010/1636 sayılı karara, davalı idareler itiraz etmekte ve kararın kaldırıl istemektedirler. Danıştay Tetkik Hakimi Mustafa Karabulut'un Düşüncesi : İtirazın reddi gı düşünülmektedir. Danıştay Savcısı Hüseyin Ünal Kara'nın Düşüncesi : İtiraz dilekçesin sürülen nedenler, Danıştay Onuncu Dairesince verilen yürütmenin durdurulması ist kabulüne ilişkin kararın kaldırılmasını gerektirecek nitelikte görülmediğinden, itirazır gerekeceği düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Hüküm veren Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunca dosya incelendi, görüşüldü: Dava; günlü, sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan "Suç Geliı Aklanmasının ve Terörün Finansmanının önlenmesine Dair Tedbirler Hakkında Yönetrr günlü, sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yönetmelik ile değiştin maddesinin birinci fıkrasının (t) bendi ile aynı fıkraya eklenen (u) bendinin iptali ve yürüt durdurulması istemiyle açılmıştır. Danıştay Onuncu ve Sekizinci Daireleri Müşterek Kurulunun /1636 sayılı kararıyla; 5549 sayılı Suç Gelirlerinin Aklanmasının önlenmesi Hak Kanun kapsamındaki yükümlüleri sayma suretiyle belirleyen yasa koyucunun, bu alc yetkinin yürütme eliyle kullanılarak kapsamının genişletilmesini amaçlamadığı, dola^ Bakanlar Kurulunun, Yasada sayılanlar dışında yeni bir meslek grubunu yükümlü tan dahil etme yetkisinin bulunmadığı sonucuna varıldığı, bu itibarla, yasa koyucu taraf sayma suretiyle belirlenen yükümlüler arasında "serbest muhasebeci, serbest muhas mali müşavirler, yeminli mali müşavirler" ile "fınansal piyasalarda denetim yapmakla 1 bağımsız denetim kuruluşlarımın yer almamasına karşın; 5549 sayılı Yasa'mn 2/d bendi "Bakanlar Kurulunca belirlenen diğer alanlarda faaliyet gösterenler" düzenlem dayanılarak, anılan meslek grubu ile kuruluşların Bakanlar Kurulu Kararıyla Yasa kapsa dahil edilmesinin idan işlemin yetki unsuru yönüyle hukuka aykırı olduğu gerekçi yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

4 -SEP :57 FRGM TURMOB TO ORDU SMM YD itiraz No: 2010/1043 Davalı idareler, anılan karara itiraz etmekte ve kararın kaldırılmasını istemekti 5549 sayılı Suç Gelirlerinin Aklanmasının önlenmesi Hakkında Kanun'un, n hareketlerinin kontrol altına alınması; malvarlığına yönelik bazı işlemlere taraf kimliğinin tespit edilmesi, işlemler hakkında kayıt tutulması ve bazı işlemlerin doğruda Bakanına bağlı Mali Suçları Araştırma Kurulu (MASAK) Başkanlığına bildirilmesi sure gelirlerinin aklanmasının önlenmesine ilişkin usûl ve esasları belirlemek amacıyla y konulduğu anlaşılmaktadır sayılı Yasa'nın 2. maddesinin (d) bendinde, "yükümlü" tanımına yer ve yükümlülerin yapmak zorunda oldukları işlemler düzenlenmiştir. Anılan maddede, "yi bankacılık, sigortacılık, bireysel emeklilik, sermaye piyasaları, ödünç para verme 1 O fınansal hizmetler ile posta ve taşımacılık, talih ve bahis oyunları alanında faaliyet gös döviz, taşınmaz, değerli taş ve maden, mücevher, nakil vasıtası, iş makinesi, tarihi ese eseri ve antika ticareti ile iştigal edenler veya bu faaliyetlere aracılık edenler ile noter kulüpleri ve Bakanlar Kurulunca belirlenen diğer alanlarda faaliyet gösterenleı tanımlanmıştır. Yasa'nın 27. maddesinde ise, bu Yasanın 2. maddesinin (d) ve (e) be 3., 4,, 6 7., 11,, 15., 16., 19, ve 20. maddelerinde belirtilen hususlara ilişkin usûl ve e Bakanlar Kurulunca çıkarılacak yönetmeliklerle düzenleneceği kurala bağlanmıştır. Yasa'nın 2. maddesinin gerekçesinde de;"... Maddede yer verilen yükümlü u halihazırda 4208 sayılı Kanuna istinaden çıkarılan ikincil mevzuatta tanımlanmış olan ) gruplarının kavranmasının yanı sıra mali piyasalardaki gelişmeler paralelinde ortaya veya zaman içerisinde uluslararası gerekler de dikkate alınarak, yükümlü tutulabilecek aktörlerin ve diğer meslek gruplarının da kapsama alınabilmesi"nin hedeflendiği belirtilr Değinilen Yasa hükümlerine dayanılarak Bakanlar Kurulunca kabul edilen ve S ^ günlü, sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren "Suç Ge Aklanmasının ve Terörün Finansmanının önlenmesine Dair Tedbirler H Yönetmelik'de, suç gelirlerinin aklanmasının ve terörün finansmanının önlenmesi a yükümlüler, yükümlülükler, yükümlülüklere uyumun denetimi, gümrük idaresine a< yapılması ve diğer tedbirlere ilişkin usul ve esasların düzenlendiği görülmektedir. Yöne "Yükümlü" başlıklı 4. maddesinde, (a) ve (t) bentleri arasında sayılanlar ile bunlarıı acente, temsilci ve ticari vekilleri ile benzeri bağlı birimleri, "yükümlü" olarak ifade edil bendinde, "şirket, vakıf ve dernek kurulması, idaresi ve devredilmesi gibi işlerle sınırlı üzere, bir işverene bağlı olmaksızın çalışan serbest muhasebeci ve serbest muhasebe müşavirler ile yeminli mali müşavirler" de yükümlüler arasında sayılmıştır. Anılan Yönetmelik'de günlü, sayılı Resmi Gazete'de yayır dava konusu Yönetmelikle değişiklikler yapılmış; bu çerçevede, Yönetmeliğin 4. madde; bendinde yer alan "şirket, vakıf ve dernek kurulması, idaresi ve devredilmesi gibi işlerle 2

5 -SEP :5? FROM TURMOB TO ORDU SMM YD İtiraz No : 2010/1043 olmak üzere" sınırlaması kaldırılarak, "bir işverene bağlı olmaksızın çalışan s. muhasebeci ve serbest muhasebeci mali müşavirler ile yeminli mali müşavirlerin te yükümlü tanımına dahil edilmiş; aynı Yönetmelik değişikliğiyle 4. maddeye eklent bendinde ise, Tınansal piyasalarda denetim yapmakla yetkili bağımsız denetim kuruluşlî yükümlü olarak kabul edilmiştir. Yasa'nın 27. maddesi ile Bakanlar Kuruluna, Yasanın 2. maddesinin (d) ber belirtilen hususlara ilişkin usul ve esasların yönetmelikle düzenlenmesi konusunda tanındığı açıktır. Ayrıca, Yasa'nın 2. maddesinin gerekçesinde, maddede yer verilen yü tanımının kavranması ile mali piyasalardaki gelişmeler paralelinde ortaya çıkacak veya 2 içerisinde uluslararası gerekler de dikkate alınarak yükümlü tutulabilecek fınansal aktörl< "diğer meslek gaiplerinin da" kapsama alınabilmesinin hedeflendiğinin belirtildiği d alındığında, Bakanlar Kurulunun, Yasa'nın 2. maddesinde sayılanların dışında yeni bir n grubunu da yükümlü olarak belirleyebilme yetkisinin bulunduğu sonucuna varılmaktadır. öte yandan, bir kanun ve buna bağlı ikincil mevzuat uyarınca yükümlü sayılanla yükümlülüklerinin, dayanağı olan mevzuatın belirlediği konularla sınırlı olacağı açıkt bakımdan, serbest muhasebeci ve serbest muhasebeci mali müşavirler ile yemini müşavirler ve fınansal piyasalarda denetim yapmakla yetkili bağımsız denetim kuruluş yükümlülüğünün de, 5549 sayılı Yasa ve bu Yasa uyarınca düzenlenen yönetmeli belirlenen tüm hususlara ilişkin bulunduğu kuşkusuzdur. Başka bir ifade ile, anılan m< uyarınca yükümlü sayılanların, bu mevzuatın kapsamadığı iş ve işlemleri nedeniyle tespiti, şüpheli iş ve işlem bildirimi, devamlı bilgi verme gibi sorumluluklarının bulunduğı söz edilemeyecektir. Bu durumda, dava konusu Yönetmelik kurallarıyla "serbest muhasebeci, & muhasebeci mali müşavir ve yeminli mali müşavirler" ile "finansal piyasalarda de yapmakla yetkili bağımsız denetim kuruluşlarımın yükümlü olarak belirlenmesinde yönünden Yasa'ya aykırılık bulunmadığından, itiraza konu kararda hukuka uyc görülmemiştir. Açıklanan nedenlerle, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun değişi maddesinde öngörülen ve yürütmenin durdurulması kararı verilebilmesi için gerekli koşı dava konusu uyuşmazlıkta gerçekleşmediği anlaşıldığından, davalı idarelerin itirazi KABULÜNE, Danıştay Onuncu ve Sekizinci Daireleri Müşterek Kurulunun < E;2010/1636 sayılı kararının kaldırılmasına, gününde oyçokluğu ile karar verild Danıştay İdari Baya Daireleri Kurulu Danıştay Başkanvekili 13 Daire Başkanı t 2.Qaıre Başkanı 6 Daire Başkanı Sinan Yörükoğlu Faruk Özturk ^"rkemuran Erbiiğa - Habibe Ünal \ r % * 3-

6 SEP :58 FROM TURMOB TO ORDU sm YD itiraz No : 2010/1043 Banu Dilçin Esen Erol Suna Türkoğlu 2. Daire üyesi Ayla Günenç Zümrüt Öden Tac! Bayhan Tülün özgenç Emel Cengiz 12. Daire Üyesi N. Kemal Ergani 2. Daire Üyesi Yüksel öztürk Nalan Terzi Mustafa Dflner Ünal Demirci Şaban Işık Bedrettin Işıldak 2. Daire üyesi A. İhsan Şahin Mustafa Dinç 11, Daire Üyesi Resul Çomoğlu ibrahim AliuBta 15 Daire Üyesi Vahit Sektaş 12. Daire Üyesi Hasan Turgut 12. Daire Üyesi Hasan Güzeler Ahmet Eğer d Vecdi Karanfil E. Yücel Seyhan Orhan Boyraz Süleyman Kurt S. Hilmi Aydın Hüseyin Oğuz Hannan Yılbaşı 2. Daire Üyesi Halil Yılmaz Halide Esen S. Daire Üyesi G. Tuncay Tutar Zeki Yiğit Yalçın Ekmekçi Fatih Cihangir Ramazan Erol 4

7 J-SEP :59 FROM TURMOB YD İtiraz No 2010/1043 TO ORDU SRN KARŞI OY sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 4001 sayılı Kanun'la değiş maddesinde öngörülen ve yürütmenin durdurulmasına karar verilebilmesi için gerek koşulların gerçekleşmiş olduğu dikkate alınarak yürütmenin durdurulması isteminin edildiği anlaşıldığından ve davalı idarelerce öne sürülen hususlar bu kararın kaldırdı gerektirecek nitelikte görülmediğinden, yürütmenin durdurulması isteminin kabulüne Daire kararına yapılan itirazların reddi gerektiği oyu ile karara katılmıyoruz. Danıştay Başkanvekili Sinan Yörükoğlu 13. Daire Başkanı Faruk öztürk 6. Daire Başkanı Habibe Ünal Banu Dilçin Esen Erol Suna Türkoğlu Zümrüt öden TacI Bayhan Tülün özgenç Emel Cengiz Nalan Terzi Şaban Işık S Hilmi Aydın 15 Daire ÜyâSİ Hannan Yılbaşı Halide Esen Yalçın Ekmekçi Fatih Cihangir Ramazan Erol v s ' " I V- ''"S i o