BAŞVURU SAHİBİ: Denizay Yemek Hizmetleri İnş. Turizm Taş. Araç Kiralama San. Tic. Ltd. Şti., 325 Sok. No: 11/1 Bahçelievler / Konak/İZMİR

Transkript

1 TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER: Başkan: Hamdi GÜLEÇ Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ BAŞVURU SAHİBİ: Denizay Yemek Hizmetleri İnş. Turizm Taş. Araç Kiralama San. Tic. Ltd. Şti., 325 Sok. No: 11/1 Bahçelievler / Konak/İZMİR İHALEYİ YAPAN İDARE: Merkezefendi Belediye Başkanlığı Çevre Koruma ve Kontrol Müdürlüğü, Sırakapılar Mah Sok. No: DENİZLİ BAŞVURUYA KONU İHALE: 2016/ İhale Kayıt Numaralı Halk Sağlığı Alanında Vektör Mücadelesi İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Merkezefendi Belediye Başkanlığı Çevre Koruma ve Kontrol Müdürlüğü tarafından tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen Halk Sağlığı Alanında Vektör Mücadelesi ihalesine ilişkin olarak Denizay Yemek Hizmetleri İnş. Turizm Taş. Araç Kiralama San. Tic. Ltd. Şti.nin tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince tarih ve sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2017/481 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 1) Yaklaşık maliyeti oluşturan unsurların 2017 yılı itibariyle güncelliğini kaybettiği, bu nedenle söz konusu unsurların maliyetlerinin tekrar hesaplanması suretiyle yaklaşık maliyetin güncellenmesi gerektiği, bu çerçevede güncellenen yaklaşık maliyet üzerinden tekrar sınır değer hesaplandığında, ihale üzerinde bırakılan Expel İlaç San. Makina Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin aşırı düşük teklif olarak tespit edileceği ve adı geçen istekliden aşırı düşük teklifine ilişkin yazılı açıklama istenileceği, 2) İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı nın Cezalar ve sözleşmenin feshi başlıklı inci maddesinde yer alan düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliği nin Mal ve hizmet alımlarında iş artışı ve iş eksilişi başlıklı 26 ncı maddesine aykırı olduğu, 3) İhale konusu işe ait birim fiyat teklif cetvelinin tek satır şeklinde düzenlendiği, bu nedenle birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanacak olan bahse konu ihale kapsamında iş

2 artışı veya iş eksilişi yapılmasının mümkün olmayacağı, dolayısıyla kamu zararı veya idare/yüklenici mağduriyetinin oluşacağı, 4) İhale üzerinde bırakılan Expel İlaç San. Makina Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin, anılan Tebliğ in 30.8 inci maddesi gereğince EKAP a kayıt edilmediği iddialarına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. İhale konusu işe ait İdari Şartname nin İhale konusu işe ilişkin bilgiler başlıklı 2 nci maddesinde 2.1. İhale konusu hizmetin; a) Adı: Halk Sağlığı Alanında Vektör Mücadelesi b) Miktarı ve türü: 1 Kalem Halk Sağlığı Alanında Vektör Mücadelesi Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. c) Yapılacağı yer: Denizli Merkezefendi Belediyesi Mücavir Alanları düzenlemesi yer almaktadır. Anılan Şartname nin Teklif ve sözleşme türü başlıklı 19 uncu maddesinde İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır. düzenlemesi, Aynı Şartname nin Kısmi teklif verilmesi başlıklı 20 nci maddesinde Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir. düzenlemesi yer almaktadır. Yukarıda aktarılan düzenlemelere göre başvuruya konu ihalenin adının Halk Sağlığı Alanında Vektör Mücadelesi olduğu, söz konusu ihale sonucunda ihale üzerine bırakılan istekliyle birim fiyat sözleşme imzalanacağı anlaşılmış olup bu ihale kapsamında kısmi teklif verilmesine izin verilmediği görülmüştür. Başvuruya konu ihalenin süreci özetle şöyledir: tarihinde yapılan ihaleye 5 (beş) istekli tarafından teklif verildiği, ihale teklif veren Belde İlaçlama ve Sağlık Ürünleri Pazarlama Tic. ve San. Ltd. Şti.nin teklifinin, teklif zarfı kapsamında sunulması istenilen bilanço ve eşdeğer belgeler ile iş hacmini gösteren belgelerin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, İhale komisyonu tarafından verilen tekliflerin değerlendirilmesi sonucunda ihalenin Expel İlaç San. Makina Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı, başvuru sahibi Denizay Yemek Hizmetleri İnş. Turizm Taş. Araç Kiralama San. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

3 1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu nun Tekliflerin alınması ve açılması başlıklı 36 ncı maddesinin ikinci fıkrasında, isteklilerin teklif fiyatlarının ve yaklaşık maliyet tutarının, ihale tarihindeki ilk oturumda açıklanacağı hükme bağlanmıştır. Aynı Kanun un İdareye şikâyet başvurusu başlıklı 55 inci maddesinde Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. hükmü yer almaktadır. Bu çerçevede, başvuruya konu ihalenin ilk oturumunda yaklaşık maliyetin açıklanmasının zorunlu olduğu hususu göz önüne alındığında, başvuru sahibi tarafından şikâyete konu hususun farkına varılma tarihinin, ihalenin ilk oturumunun yapıldığı tarih olan olarak esas alınması gerektiği anlaşılmıştır. Bu doğrultuda, şikâyete konu işlemin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunun yapılması gerektiğine yönelik 4734 sayılı Kanun un İdareye şikâyet başvurusu başlıklı 55 inci maddesinde yer alan hüküm dikkate alındığında, şikâyet başvurusunun, ihalenin ilk oturumunun yapıldığı tarihini izleyen 10 gün içerisinde, yani en geç tarihine kadar yapılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. Başvuru sahibinin temelde, yaklaşık maliyetin güncellenmesi gerektiğine yönelik söz konusu iddiasının, tarihinde idare kayıtlarına alınan şikâyet başvuru dilekçesine konu edildiği görülmüştür. Bu itibarla, başvuru sahibinin şikâyet başvuru tarihi ve ihalenin ilk oturum tarihi dikkate alındığında, şikâyete konu olan hususun farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunmadığı anlaşıldığından, söz konusu iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. 2) Başvuru sahibinin 2 ve 3 üncü iddialarına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu nun İhalelere yönelik başvurular başlıklı 54 üncü maddesinde İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler hükmü, Aynı Kanun un İdareye şikâyet başvurusu başlıklı 55 inci maddesinde Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde

4 ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir hükmü, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik in Başvuru ehliyeti başlıklı 5 inci maddesinde (1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden; a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar, c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir. hükmü, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ in Şikayet başvurusunda bulunabilecekler başlıklı 3 üncü maddesinde (6) İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur. hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulamaz. açıklamalarına yer verilmiştir. Anılan Kanun hükümlerinden, şikâyete konu edilen hususlar için şikâyete konusu işlemin/eylemin farkına varıldığı ya da farkına varılmış olması gerektiği tarihin şikâyet süresinin başladığı tarih olduğu, ihale dokümanında yer alan hususlara yönelik başvurularda ise, şikâyetin farkına varıldığı, dolayısıyla şikâyet süresinin başladığı tarihin ihale dokümanının satın alındığı tarih olduğu ve açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihalelerde bahsedilen tarihleri izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, ayrıca ihale dokümanına yönelik şikâyetlerin yukarıda yer verilen 10 günlük süreyi aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılmasının zorunlu olduğu, aksi takdirde başvurunun süre kurallarına uygun olarak yapılmaması sebebiyle reddedileceği anlaşılmaktadır. Başvuru sahibinin söz konusu iddiaları ihale dokümanı düzenlemelerine yöneliktir. Yapılan incelemede, başvuru sahibi tarafından tarihinde ihale dokümanının satın alındığı, tarihinde ihaleye teklif sunulduğu, tarihinde EKAP üzerinden kesinleşen ihale kararının başvuru sahibine bildirildiği, tarihinde idare

5 kayıtlarına alınan şikâyet başvuru dilekçesi ile şikâyet başvurusunda bulunulduğu tespit edilmiştir. Bu kapsamda, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunun ihale dokümanının satın alınmasından itibaren 10 günlük süreyi aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması gerektiği, ancak başvuru sahibi tarafından belirtilen süre içerisinde ihale dokümanına yönelik olarak şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddialarının süre yönünden reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır. Ayrıca, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunda bulunulduğu tarihten önce ihaleye teklif verildiği de dikkate alındığında, yukarıda aktarılan Tebliğ in 3 üncü maddesinde yer alan açıklamalar gereğince, ihalede teklif verildikten sonra ihale dokümanına yönelik olarak şikâyet başvurusunda bulunamayacağı, ihale dokümanına itirazın sadece aday ve istekli olabilecekler tarafından yapılabileceği, zira ihaleye teklif verildikten sonra istekli olabilecek sıfatının sona erdiği anlaşıldığından, başvurunun ehliyet bakımından da reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır. 3) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak: Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği nin İş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi başlıklı Ek 1 inci maddesinde (1) İş bitirme belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur. (2) İlanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olup EKAP a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan iş bitirme belgelerinin asıllarının 1/7/2016 tarihine kadar belgeyi düzenleyen idareye teslim edilmesi ve EKAP üzerinden yeniden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunludur. Bu durumda; EKAP üzerinden düzenlenen yeni belgeye, daha önce düzenlenen belgenin tarih ve sayısının da belirtildiği ve eski belgenin yerine verildiğine dair bir şerh düşülür ve eski belge dosyasında muhafaza edilir. (3) Birinci ve ikinci fıkra uyarınca EKAP üzerinden kayıt edilme zorunluluğu getirilen iş bitirme belgeleri EKAP üzerinden kayıt edilmedikleri müddetçe ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamaz. (4) İlanı veya duyurusu 1/9/2014 tarihinden sonra yapılan ihalelerde, aday veya istekliler tarafından sunulan ve üzerinde EKAP kayıt numarası bulunan iş bitirme belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanması zorunludur. hükmü, Kamu İhale Genel Tebliği nin İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi başlıklı 30.8 inci maddesinde İhale Uygulama Yönetmeliklerinin Ek-1 maddeleri uyarınca 31/8/2014 tarihinden sonra iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi gerekmektedir. Ayrıca, ilanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere (İKN si 2010/ ve daha sonraki ihaleler) ilişkin olup EKAP a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan mevcut iş deneyim belgelerinin, EKAP a kayıt edilerek yeniden düzenlenmeleri zorunluluğu getirilmiştir. Bu kapsamda, EKAP üzerinden düzenlenmesi veya kayıt edilerek yeniden düzenlenmesi gerektiği halde bu gereklere uygun olmayan iş deneyim belgeleri, EKAP üzerinden kayıt altına alınarak

6 yeniden düzenlenmedikleri sürece ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamayacaktır. Bu nedenle; EKAP üzerinden düzenlenmiş iş deneyim belgesi almaları veya iş deneyim belgesini EKAP üzerinden kayıt altına aldırarak yeniden düzenletmeleri gerektiği halde, bu zorunlulukları yerine getirmeyen belge sahiplerinin, belgeyi düzenleyen idareye başvuruda bulunarak, mevcut iş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden kayıt altına alınarak yeniden düzenlenmesi talebinde bulunması gerekmektedir İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden düzenlenmesi ve belge sahiplerine verilmesinde, İhale Uygulama Yönetmelikleri ile bu Tebliğin iş deneyim belgelerinin düzenlenmesi ve verilmesine ilişkin hükümlerine uyulması gerekmektedir. EKAP üzerinden iş deneyim belgesi düzenlenmesi ve sorgulanmasına ilişkin İdare İş Deneyim Belgesi Düzenleme, Kayıt ve Sorgulama Kullanım Rehberi ne EKAP üzerinden erişilebilir İş deneyim belgelerinin EKAP üzerinden sorgulanmasında iş deneyim belgesinin, EKAP kaydı ile uyumlu olup olmadığı kontrol edilecektir. Yapılan sorgulamada, bir uyumsuzluk olduğunun belirlenmesi durumunda, sunulan belgenin geçerliğine ilişkin olarak ihale komisyonu tarafından gerekli inceleme ve değerlendirme yapılmalıdır İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşların EKAP üzerinden iş deneyim belgesi düzenleyebilmeleri için 29 uncu maddede belirtilen işlemlere uygun olarak EKAP a kayıtlı olmaları gerekmektedir. İlanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılacak ihalelerde, İhale Uygulama Yönetmelikleri Ek-1 maddeleri çerçevesinde, EKAP üzerinde kayıt altına alınma zorunluğu olduğu halde bu zorunluğa uygun olmayan iş deneyim belgeleri iş deneyimini tevsik için kullanılamayacağından dolayı EKAP a kayıtlı olmayan kurum ve kuruluşların aday ve istekliler açısından bir hak kaybına neden olmamaları bakımından öngörülen tarihlere kadar EKAP a kayıt olmaları önem arz etmektedir. açıklaması yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından 31/8/2014 tarihinden sonra düzenlenecek olan iş deneyim belgelerinin ve ilanı veya duyurusu 31/8/2010 tarihinden sonra yapılan Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olup EKAP a kayıt edilmeden 1/9/2014 tarihine kadar düzenlenmiş bulunan mevcut iş deneyim belgelerinin, EKAP üzerinden düzenlenerek kayıt edilmesi zorunluluğunun getirildiği, EKAP üzerinden düzenlenmesi veya kayıt edilerek yeniden düzenlenmesi getirilen iş deneyim belgeleri EKAP üzerinden kayıt edilmek suretiyle düzenlenmediği müddetçe ilanı veya duyurusu 1/7/2016 tarihinden sonra yapılan ihalelerde iş deneyimini tevsik için kullanılamayacağı anlaşılmaktadır. Bu çerçevede uyuşmazlığa konu ihalenin ilan tarihinin (1/7/2016 tarihinden sonra) olduğu dikkate alındığında, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği nin Ek-1 maddesi çerçevesinde, EKAP üzerinde kayıt altına alınma zorunluğu olduğu halde bu zorunluğa uygun olmayan iş deneyim belgelerinin bahse konu ihalede iş deneyimini tevsik için kullanılamayacağı sonucuna ulaşılmıştır. Bu kapsamda, ihale üzerinde bırakılan Expel İlaç San. Makina Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla, adı geçen istekli adına Denizli Belediyesi Sağlık İşleri Müdürlüğünce Halk Sağlığı Alanında Vektör Mücadelesi ile Sahipsiz Sokak Hayvanları Toplama Hizmet Alımı, 2013 / işine ilişkin tarih ve 2013 /

7 sayı ile düzenlenen iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür. Söz konusu belgenin, EKAP üzerinden düzenlenip düzenlenmediğine ilişkin EKAP ın İş deneyim belgesi sorgulama uygulaması vasıtasıyla yapılan sorgulama neticesinde, bahse konu iş deneyim belgesinin EKAP üzerinden düzenlendiği anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi. Hamdi GÜLEÇ Başkan Şinasi CANDAN II. Başkan Osman DURU Erol ÖZ Köksal SARINCA Dr. Ahmet İhsan ŞATIR Hasan KOCAGÖZ Mehmet ATASEVER Oğuzhan YILDIZ