TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER: BaĢkan: Dr. Hasan GÜL Üyeler :II. BaĢkan Hicabi ECE, Bahattin IġIK, Ali Kemal AKKOÇ, Hakan GÜNAL, Kazım ÖZKAN, Adem KAMALI

Transkript

1 TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER: BaĢkan: Dr. Hasan GÜL Üyeler :II. BaĢkan Hicabi ECE, Bahattin IġIK, Ali Kemal AKKOÇ, Hakan GÜNAL, Kazım ÖZKAN, Adem KAMALI BAġVURU SAHĠBĠ: PentaĢ Pendik ĠnĢ. Org. Yay. DanıĢ. Tur. San. ve Tic. A.ġ., Batı Mah. Susam Sk. 5/1 Pendik/ĠSTANBUL ĠHALEYĠ YAPAN ĠDARE: Pendik Belediye BaĢkanlığı, Pendik Belediyesi Batı Mah.23 Nisan Cad.No: Pendik/ĠSTANBUL BAġVURUYA KONU ĠHALE: 2010/959 Ġhale Kayıt Numaralı Organizasyon Hizmeti Alımı Ġhalesi KURUMCA YAPILAN ĠNCELEME VE DEĞERLENDĠRME: tarih ve II.H / E sayılı Esas Ġnceleme Raporunda; Pendik Belediye BaĢkanlığı tarafından tarihinde açık ihale usulü ile yapılan Organizasyon Hizmeti Alımı ihalesine iliģkin olarak PentaĢ Pendik ĠnĢ. Org. Yay. DanıĢ. Tur. San. ve Tic. A.ġ. nin tarihinde yaptığı Ģikayet baģvurusunun, idarenin tarihli yazısı ile reddi üzerine, baģvuru sahibinin tarih ve 5408 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan tarihli dilekçe ile itirazen Ģikayet baģvurusunda bulunduğu, Ġdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden; 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline, Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiģtir. KARAR: Esas Ġnceleme Raporu ve ekleri incelendi: Ġtirazen Ģikayet dilekçesinde özetle; 1) BaĢvuruya konu ihalede, idarece yaklaģık maliyetin mevzuata uygun olarak hesaplanmadığı, 1

2 2) Hizmet Alımı Ġhaleleri Uygulama Yönetmeliğine göre yaklaģık maliyet hesabında yüklenici kar oranının en fazla % 20 olarak alınabileceği hükmü dikkate alınarak, ihalenin ilk oturumunda açıklanan yaklaģık maliyet tutarından, bu oran düģüldüğünde bulunan karsız yaklaģık maliyet tutarından daha düģük teklif veren isteklilerin aģırı düģük teklif sorgulamasına tabi tutulması gerektiği, ancak Ģikayete konu ihalede, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatı karsız yaklaģık maliyetin altında olmasına karģın, idarece aģırı düģük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin sonuçlandırıldığı, 3) Ġhale konusu hizmetin kapsamında özel güvenlik hizmetleri nin bulunduğu, özel güvenlik hizmetlerinin 5188 sayılı Kanun gereği ancak Özel Güvenlik Faaliyet Belgesi ne sahip firmalar tarafından gerçekleģtirilebileceği, ancak ihale üzerinde bırakılan isteklinin söz konusu izin belgesi olmadığı gibi, ihale kapsamında yaptırılması öngörülen özel güvenlik hizmetleri için alt yüklenici çalıģtıracağına dair herhangi bir taahhütte bulunmadığı, ancak söz konusu isteklinin alt yüklenici çalıģtırmaksızın özel güvenlik hizmetini yerine getirmesinin Kanunen mümkün olmadığından anılan isteklinin değerlendirme dıģı bırakılması gerektiği, öte yandan baģka bir idare tarafından gerçekleģtirilen benzer bir ihalede kendi firmalarının mezkur sebeple değerlendirme dıģı bırakıldığı, Ġddialarına yer verilmiģtir. BaĢvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aģağıdaki hususlar tespit edilmiģtir: 1) BaĢvuru sahibinin 1 inci ve 2 nci iddiasına iliģkin olarak: BaĢvuru sahibince söz konusu iddiaların idareye baģvuruda bulunduğu Ģikayet dilekçesine konu edilmediği tespit edilmiģtir sayılı Kamu Ġhale Kanunu nun 55 inci maddesinin 1 inci ve 2 nci ve 4 üncü fıkralarında; ġikayet baģvurusu, ihale sürecindeki iģlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu iģlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmıģ olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beģ gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleģmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. Ġlanda yer alan hususlara yönelik baģvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik baģvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte baģlar. Ġlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına iliģkin Ģikayetler birinci fıkradaki süreleri aģmamak üzere en geç ihale veya son baģvuru tarihinden üç iģ günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki baģvuruların idarelerce ihale veya son baģvuru tarihinden önce 2

3 sonuçlandırılması esastır. ġikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya iģin gerçekleģtirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son baģvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre iģlem tesis edilir. Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda baģvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise baģvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen Ģikayet baģvurusunda bulunulabilir. hükümleri, Ġhalelere Yönelik BaĢvurular Hakkında Yönetmeliğin Ġtirazen Ģikayet baģvuruları baģlıklı 14 üncü maddesinin birinci fıkrasında ise; Ġdareye yapılan Ģikayet baģvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya Ģikayet ya da itirazen Ģikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karģı doğrudan Kuruma itirazen Ģikayet baģvurusunda bulunulabilir. hükmü, Ġhalelere Yönelik BaĢvurular Hakkında Tebliğin Kurum tarafından yapılacak iģlemler baģlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Ġdareye Ģikayet baģvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılan Ģikayet baģvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve on günlüarar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazen Ģikayet baģvurusunda bulunulması halinde, Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu baģvurular ilgili idareye gönderilir. Ayrıca, baģvuru sahibine de bilgi verilir. Ġdareye yapılan Ģikayet baģvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan baģvurularda Ģikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen Ģikayet konusuna iliģkin idarenin cevabının alınmamıģ olması nedeniyle bu baģvurular da ilgili idareye gönderilir. Ġdareye baģvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma baģvurulması halinde ise, itirazen Ģikayet baģvurusunun incelenmesinde idareye baģvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz. açıklaması, Yer almaktadır. Anılan iddialar ile ilgili idareye Ģikayet baģvurusunun olmadığı, doğrudan Kuruma baģvuru yapıldığı, ayrıca baģvuru süresinin de dolduğu anlaģıldığından bu iddialara iliģkin olarak baģvurunun reddedilmesi gerekmektedir. 3) BaĢvuru sahibinin 3 üncü iddiasına iliģkin olarak: Ġdari Ģartnamenin 2.1 inci maddesinin (a) bendinde ihale konusu hizmetin adı; Organizasyon Hizmeti Alımı olarak tanımlanmıģ olup, (b) bendinde miktarı ve türünün; 3

4 Sıra Malın / ĠĢin Adı Birim Miktar No 1 23 NĠSAN ULUSLARARASI PENDĠK ÇOCUK FESTĠVALĠ Adet 2 (17-24 NĠSAN 2010) 1. ULUSLARARASI PENDĠK NEY FESTĠVALĠ (06-08 Adet 1 MAYIS 2010) ULUSLARARASI PENDĠK KÜLTÜR VE SANAT Adet 1 FESTĠVALĠ (9-17 HAZĠRAN 2010) 4 2. PENDĠK BELEDĠYESĠ KIR ġenlġğġ (13 HAZĠRAN 2010) Adet 1 5 PENDĠK AÇIK HAVA SĠNEMA GÜNLERĠ (21-27 HAZĠRAN Adet ) PENDĠK RAMAZAN KÜLTÜR SANAT GÜNLERĠ (11 AĞUSTOS - 09 EYLÜL 2010) Adet 1 Ģeklinde belirlendiği görülmüģtür. Anılan Ģartnamenin 7.6 ncı maddesinde; Kamu kurum ve kuruluģları veya özel sektöre yapılmıģ her türlü organizasyon iģleri benzer iģ olarak kabul edilmiģ olup, aynı Ģartnamenin 17 nci maddesinde konsorsiyumların ihaleye teklif veremeyeceği belirtilmiģ, 18 nci maddesinde de ihale konusu hizmetin tamamının veya bir kısmının alt yüklenicilere yaptırılamayacağı düzenlenmiģtir. Teknik Ģartnamenin 1 inci maddesinde ihale konu iģin kapsamı; Pendik Belediyesi 2010 Yılı Etkinlik Organizasyonları ( 23 Nisan Uluslararası Pendik Çocuk Festivali, 1. Uluslararası Pendik Ney Festivali, Pendik Açık Hava Sinema Günleri ve 12. Uluslararası Pendik Kültür ve Sanat Festivali ve 18. Ramazan Kültür-Sanat Günleri ) etkinlikleri çerçevesinde yaptırılacak iģleri kapsar. Ģeklinde belirlenmiģtir. Aynı Ģartnamenin Güvenlik baģlıklı 3.12 inci, üncü ve 6.33 üncü maddelerinde, Nisan 2010 tarihleri arasında, 23 Nisan Uluslararası Pendik Çocuk Festivalinin yapılacağı alanlarda (Yunus Emre Kültür Sanat Merkezi ve Konaklama alanı(kızılay kampı) olan tesisin misafirhanelerinin güvenliğinin sağlanması amacıyla 24 saat esasına göre iki güvenlik personelinin; 9-17 Haziran 2010 tarihleri arasında gerçekleģtirilecek Uluslararası Pendik Kültür ve Sanat Festivali kapsamında yapılacak gösterim sırasında ve öncesinde sanatçıların ve ekiplerin güvenliğini sağlamak üzere 4 adet güvenlik personelinin, programların hazırlık aģamasından bitimine kadar, festival ve konser alanında en az 15 güvenlik personelinin, firma tarafından sağlanacağı düzenlenmiģtir sayılı Kanunun Özel güvenlik izni baģlıklı 3 üncü maddesinde; KiĢilerin silahlı personel tarafından korunması, kurum ve kuruluģlar bünyesinde özel güvenlik birimi kurulması veya güvenlik hizmetinin Ģirketlere gördürülmesi özel güvenlik komisyonunun kararı üzerine valinin iznine bağlıdır. Toplantı, konser, sahne gösterileri ve benzeri etkinliklerde; para veya değerli eģya nakli gibi geçici veya acil hallerde, komisyon kararı aranmaksızın, valilik tarafından özel güvenlik izni verilebilir. 4

5 KiĢi ve kuruluģların talebi üzerine, koruma ve güvenlik ihtiyacı dikkate alınarak, güvenlik hizmetinin istihdam edilecek personel eliyle sağlanmasına, kurum ve kuruluģlar bünyesinde özel güvenlik birimi kurulmasına ya da bu hizmetin güvenlik Ģirketlerine gördürülmesine izin verilir. Bir kuruluģ bünyesinde özel güvenlik birimi kurulmuģ olması, ihtiyaç duyulduğunda ayrıca güvenlik Ģirketlerine hizmet gördürülmesine mani değildir. Komisyon, koruma ve güvenlik hizmetini yerine getirecek personelin, bulundurulabilecek veya taģınabilecek silah ve teçhizatın azamî miktarını ve niteliğini, gerekli hallerde diğer fizikî ve aletli güvenlik tedbirlerini belirlemeye yetkilidir. Havalimanı ve liman gibi yerlerde alınacak güvenlik tedbirlerine iliģkin uluslararası yükümlülükler saklıdır. Geçici haller dıģındaki özel güvenlik uygulaması, en az bir ay önce baģvurulması Ģartıyla komisyonun kararı ve valinin onayı ile sona erdirilebilir. hükmü, Aynı Kanunun Özel güvenlik Ģirketleri baģlıklı 5 inci maddesinde; ġirketlerin özel güvenlik alanında faaliyette bulunması ĠçiĢleri Bakanlığının iznine tâbidir. Faaliyet izni verilebilmesi için Ģirket hisselerinin nama yazılı olması ve faaliyet alanının münhasıran koruma ve güvenlik hizmeti olması zorunludur. Özel güvenlik Ģirketleri, Ģubelerini bir ay içinde Bakanlığa ve ilgili valiliğe yazılı olarak; hisse devirlerini bir ay içinde Bakanlığa bildirirler hükmü yer almaktadır. Kamu Ġhale Genel Tebliğin 67 nci maddesinde; Özel güvenlik hizmet alımlarına iliģkin ihale dokümanının hazırlanmasında, 10/6/2004 tarihli ve 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerinin esas alınması gerekmektedir Ġdarelerce, özel güvenlik hizmet alımı ihalelerinde idari Ģartnamenin Ġhaleye Katılabilmek Ġçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri baģlıklı maddesinin Ġhale konusu iģin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iģ için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine iliģkin alt maddesinde, Özel Güvenlik ġirketi Faaliyet Ġzin Belgesine yer verilmesi gerekmektedir Özel güvenlik hizmet alımı ihalelerinde; Özel Güvenlik Eğitim Kurumu Faaliyet Ġzin Belgesi, çevre yönetim sistem belgesi ve hizmet yeterlilik belgesi istenilmeyecektir. Özel güvenlik mali sorumluluk sigortası dıģında hırsızlık, emniyeti suistimal gibi farklı sigorta türlerine iliģkin bir düzenlemeye yer verilmeyecektir sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanunun 5 inci maddesinde Bu Ģirketler tarafından üçüncü kiģi, kurum ve kuruluģlara sağlanacak koruma ve güvenlik hizmetleri, hizmetin baģlamasından en geç bir hafta önce ilgili valiliğe yazılı olarak bildirilir hükmüne yer verilmiģtir. Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanunun Uygulanmasına ĠliĢkin Yönetmeliğin 10 uncu maddesinde ise Özel güvenlik Ģirketlerinin kiģi ve kuruluģlara sağlayacakları koruma ve güvenlik hizmetleri için yazılı sözleģme 5

6 düzenlenir. Bu sözleģmelerde hizmeti alacak kiģi veya kuruluģun adı, adresi, hizmetin kapsamı, personel sayısı, hizmetin süresi ve diğer hususlar belirtilir. Hizmet sözleģmesinin bir sureti koruma ve güvenlik hizmetine baģlamadan en az bir hafta önceden ilgili Ģirket tarafından valiliğe verilir. hükmü yer almaktadır. Söz konusu Kanun ve Yönetmelik hükümleri gereğince, özel güvenlik hizmeti alımına iliģkin idari Ģartnamelerde sözleģmenin imzalanacağı tarih ile iģe baģlama tarihi arasında en az yedi günlük bir sürenin öngörülmesi gerekmektir açıklaması yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri dikkate alındığında; özel güvenlik hizmetlerinin, ancak münhasıran koruma ve güvenlik hizmeti alanında faaliyet gösteren ve özel güvenlik Ģirketi faaliyet izin belgesine sahip Ģirketler tarafından gerçekleģtirilebileceği, söz konusu hizmetlerin bunların dıģında herhangi bir kiģi veya kuruluģça gerçekleģtirilemeyeceği anlaģılmaktadır. Dolayısıyla, özel güvenlik hizmetlerinin sadece bu alanda faaliyet gösteren ve özel güvenlik Ģirketi faaliyet izin belgesine sahip Ģirketler tarafından gerçekleģtirilebileceği hususu dikkate alındığında, özel güvenlik hizmetlerinin ya tek baģına ihale edilmesi ya da doğası gereği baģka hizmetler ile birlikte ihale edilmesi zorunlu olduğu takdirde, ihale dokümanında bu husus dikkate alınarak ihalenin kısmi teklife veya konsorsiyumlara açılması gerekmektedir. Ancak özel güvenlik hizmeti, ihale konusu hizmetinin karakteristik edimi olmaması ve rekabetin arttırılması amacıyla, ihale dokümanında bu hizmetlerin ilgili mevzuatının gerektirdiği niteliklere haiz alt yükleniciler tarafından yerine getirileceği belirtilerek, ihale konusu hizmetin bu kısmında alt yüklenici çalıģtırılmasına izin verilmek suretiyle de bu hizmet gerçekleģtirilebilir. BaĢvuruya konu organizasyon hizmet alımı ihalesi kapsamında, özel güvenlik hizmetleri niteliğinde hizmetlerin bulunduğu görülmektedir. Ancak, idarece ihale dokümanında, özel güvenlik hizmetlerinin ilgili mevzuat gereği zorunlu tutulan esaslara yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği gibi, ihalenin kısmi teklife veya konsorsiyumlara açılmadığı ve ihale konusu hizmetin herhangi bir kısmında alt yüklenici çalıģtırılmasına izin verilmediği görülmektedir. Öte yandan, Hizmet Alımı Ġhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 58 inci maddesinde, tekliflerin; Kanun, Yönetmelik ve Ģartnamelerde belirtilen esaslar çerçevesinde değerlendirileceğini hükmetmektedir. Ġhale komisyonu, idarece düzenlenen dokümana yönelik isteklilerce herhangi bir Ģikayet yapılmadığı veya idarece dokümanda re sen bir aykırılık tespit edilip düzeltilmediği takdirde, kesinleģen ihale dokümanına göre teklifleri değerlendirip ihaleyi sonuçlandırmakla görevlidir. Bahse konu ihalenin idari Ģartnamesinde, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesi sırasında, ihale konusu hizmetin herhangi bir kısmının alt yüklenicilere yaptırılamayacağı belirtilmesine rağmen, isteklilerce ihale konusu hizmet kapsamında yer alan özel güvenlik 6

7 hizmetleri nin alt yüklenicilere yaptırılması olanağı bulunmadığından, teklif kapsamında bu hususa iliģkin herhangi bir belge sunulması gerekmemektedir. Dolayısıyla, ihale dokümanında yeterlilik kriteri olarak istenilmeyen bir belgenin (özel güvenlik hizmetlerin alt yüklenicilere yaptırılacağına dair beyanname), ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dıģı bırakılması gerektiği yönündeki baģvuru sahibinin iddiasının, ihale mevzuatı açısından söz konusu olamayacağı açıktır. Ancak, her ne kadar kesinleģen ihale dokümanına göre, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Ternesan Rek. Org. Eğt. ve Dan. Tic. Ltd. ġti. tarafından ihale konusu hizmet kapsamında yer alan özel güvenlik hizmetlerinin, bu hizmetlerin ilgili mevzuatı gereği yerine getirebilecek alt yüklenicilere yaptırılacağına dair beyanname sunulması gerekmediğinden değerlendirme dıģı bırakılması söz konusu olmamakla birlikte, bu hizmet kapsamında yer alan özel güvenlik hizmetlerinin söz konusu istekli tarafından yerine getirilmesinin 5188 sayılı Kanuna göre mümkün olmadığı, kesinleģen ihale dokümanına göre de bu hizmet kapsamında alt yüklenici çalıģtırılamayacağı dikkate alındığında baģka firmalar tarafından yerine getirilmesi olanağı bulunmamaktadır. Zira, 4734 sayılı Kanuna göre yapılan bu ihaleye iliģkin sözleģmenin tabi olduğu 4735 sayılı Kamu Ġhale SözleĢmeleri Kanununun temel ilkeler baģlıklı 4 üncü maddesinde yer alan; Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleģmelerde, ihale dokümanında yer alan Ģartlara aykırı hükümlere yer verilemez hükmü dikkate alındığında, ihale dokümanında alt yüklenici çalıģtırılmasına izin verilmeyen bu ihalenin, özel güvenlik hizmetleri kısmının ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından gerçekleģtirilmesi olanağı bulunmadığı gibi baģka bir firmaya da yaptırılmasının 4735 sayılı Kanunun temel ilkelerine aykırı olduğu anlaģılmıģtır. Bu itibarla, ihale konusu hizmete ait ihale dokümanı ile ihale konusu hizmetin yerine getirilmesinin imkanı olmadığı anlaģıldığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıģtır. ġikayet baģvurusu üzerine idarece verilen cevapta; Kamu Ġhale Genel Tebliğinin 75.2 nci maddesinde yer alan ; Ġhale konusu hizmetin sadece ilaçlama olmadığı ihalelerde (temizlik ve yemek hizmet alımı gibi); ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmaması ve rekabetin arttırılması amacıyla bu ihalelerde idari Ģartnamenin Ġhaleye Katılabilmek Ġçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri baģlıklı maddesinde Halk Sağlığı Alanında HaĢerelere KarĢı Ġlaç Uygulama Ġzin Belgesinin istenilmemesi gerekmektedir. Bu ihalelerde, ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında HaĢerelere KarĢı Ġlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğe uygun olarak gerçekleģtirileceği; yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında HaĢerelere KarĢı Ġlaç Uygulama Ġzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından yapılacağı; bu izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırılacağına iliģkin olarak teknik Ģartnamede düzenleme yapılması gerekmektedir. Ġdarelerce ihale konusu hizmette alt yüklenici çalıģtırılmaması öngörülüyor ise haģerelere karģı ilaçlamanın ihale konusu hizmetin karakteristik edimi olmaması nedeniyle idari Ģartnamenin Alt Yükleniciler maddesi Ġhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz. Ģeklinde düzenlenebilecek ve her ne 7

8 kadar idari Ģartnamede iģin alt yüklenicilere yaptırılamayacağı belirtilmiģ olsa da yüklenici, ilaçlama iģini anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırabilecektir. açıklaması dikkate alındığında, ihale konusu hizmet kapsamında yer alan özel güvenlik hizmetinin, ihale konusu hizmetin karakteristik edimi olmaması nedeniyle Özel Güvenlik Faaliyet Belgesine sahip firmalara yaptırılmasının mümkün olduğunun ifade edildiği görülmektedir. Ġdarece, Ģikayet dilekçesine verilen cevapta yer alan hususa iliģkin olarak yapılan incelemede; BaĢvuruya konu ihale kapsamında yer alan hizmetler ve bu hizmetlerin ilgili mevzuatları dikkate alındığında, idarece belirtildiği üzere Kamu Ġhale Genel Tebliğinin 75.2 inci maddesine konu edilen hizmetler ile benzerlik gösterdiği görülmektedir. Ancak, her iki hizmetin birbirine benzerlik gösterdiğini ileri sürerek, Kamu Ġhale Genel Tebliğinde münhasıran baģka bir ihale türüne iliģkin yapılan özel düzenleme ile verilen izinden yararlanma olanağı bulunmamaktadır. Zira, bu Ģekilde her iki ihale türünün birbirine benzer olduğu, dolayısıyla aynı mevzuata tabi olması gerektiği yönünde bir belirleme yapma hususunda takdir hakkı, 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde verilen ikincil mevzuatı düzenleme görevi ile Kamu Ġhale Kurumuna aittir. Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale iģlemlerinin düzeltici iģlemle giderilemeyecek nitelikte iģlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiģ sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ġdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere; Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline, Oybirliği ile karar verildi. Dr. Hasan GÜL Başkan Hicabi ECE II. Başkan Bahattin IŞIK Ali Kemal AKKOÇ Hakan GÜNAL Kazım ÖZKAN Adem KAMALI 8