Danıştay 4. Dairesi, E: 2012/6316, K: 2015/7581 (İstanbul 9. Vergi Mahkemesi, E: 2009/3539, K:2011/546) Örtülü Sermaye Kullanımında Ödünç Parayı

Transkript

1 Danıştay 4. Dairesi, E: 2012/6316, K: 2015/7581 (İstanbul 9. Vergi Mahkemesi, E: 2009/3539, K:2011/546) Örtülü Sermaye Kullanımında Ödünç Parayı Kullanan Taraf Adına Vergi Matrahı Çıkmadığı Sürece, Zarar Hali Olduğu Müddetçe, İştirak Kazancı İstisnası Olarak Karşı Taraf Düzletmesi Yapılmayacağı Hk.

2 Davacı Örtülü Sermaye Niteliğinde Olmasından Dolayı Ödenen Faizin KKEG Olarak Kurum Kazancına İlave Edilmesine Karşın İlgili Dönemde Zarar Beyan Edilmesi Nedeniyle Davacı Şirketçe İştirak Kazancı İstisnası Kapsamında Değerlendirilemeyen Faiz Gelirlerinin Aksine Bu Kapsamda Olması Gerektiği İhtirazi Kayıtla Verilen 2011 Yılı Kurumlar Vergisi Beyannamesi Üzerine Fazladan Tahakkuk Eden Verginin Kaldırılması Talebinde Bulunmaktadır

3 1 Seri No.Lu KVK Genel Tebliği nde Yer Alan Şartların Varlığı Halinde İbaresi İle Aynı Bölümünün Son Paragrafında Yer Alan Örtülü Sermaye Kapsamındaki Finansmanı Kullandıran Kurum Nezdinde Yapılacak Düzeltmede Dikkate Alınacak Tutar, Kesinleşen Ve Ödenen Tutar Olacaktır İbaresinde Şartların Ne Olduğu Yönünde Herhangi Bir Açıklama Bulunmadığı,

4 Davacı: Örtülü Sermaye Kapsamında Elde Edilen Faiz Gelirinin «Kar Payı» Sayılmasına İlişkin Kanunda Herhangi Bir Şartın Yer Almadığı, Öte Yandan, Kanunun 12/7 nci Maddesinde Belirtilen Verginin Kesinleşmesini «Tarhiyatın Kesinleşmesi» Olarak Anlaşılması Gerektiği, Buna Göre, Düzeltmede Dikkate Alınacak Tutar, Kesinleşen Ve Ödenen Tutar Olacaktır Şeklindeki Düzenlemenin Eksik Olduğu İddia Edilerek Genel Tebliğin Dava Konusu Edildiği Anlaşılmaktadır

5 Danıştaya Göre Örtülü Sermaye Müessesesi İle Normal Ticari Faaliyetin Niteliği Değiştirilmemektedir. Borç İlişkisinin Niteliği Değiştirilmemektedir. «Sadece» Mükerrer Vergilendirme Durumunun Önlenmesi Amacıyla «Kâr Payı Sayılma» Durumu Söz Konusudur. Örtülü Sermaye Müessesesinin İlişkin Hükmün Konuluşundaki Temel Maksat; Vergiye Tabi Kurum Kazancının Oluşumunda Öz Sermeye Üzerinden Ödenen Veya Hesaplanan Faiz Gibi Sonuç Doğuran, «Dolaylı (Peçeleme, Örtülü) Yollardan Yürütülen İşlemlerin» Borç Kullanan Tarafta Ortaya Çıkaracağı Aynı Etkilerin Giderilmeye Çalışılmasıdır

6 Normal Ticari İşlemin Niteliği Herhangi Bir Değişikliğe Uğratılmamakta Olup, Sadece İşlemin Düzeltilmesi Halinde Diğer Tarafta Oluşturacağı Mükerrer Vergilendirmenin Önlenmesi Amacıyla İşlem Kâr Payı Dağıtımı Olarak Sayılmaktadır

7 Bu İtibarla, Borç Kullanan Nezdinde Yapılacak Düzeltme Her Zaman Yapılması Zorunlu Bir Durum Olmasına Rağmen, Borç Veren Nezdinde «Kâr Payı Sayılma» Durumunun Ortaya Çıkaracağı «Düzeltme Hakkı» Ancak Borç Kullanan Kurumun Örtülü Sermayeye İlişkin Tespit Edilen Matrah Farklarının Vergilendirilmiş Ve Tahakkuk Eden Vergilerin de Ödenmiş Olmasına Bağlıdır. Örtülü Sermayeye İlişkin Tespit Edilen Matrah Farkı Kadar Kısmın Borç Veren Nezdinde Vergilendirilmiş Ve Vergilerinin De Ödenmiş Olması Gereklidir

8 Borç Kullanan Kurumun Kazancına Örtülü Sermaye Nedeniyle Tespit Edilen Farkın Eklenmesi Halinde Hâlâ Zarar Olması Veya Bu Nedenle Oluşan Fark Kadar Vergi Matrahının Artmamış Olması Halinde; Borç Veren Nezdinde Düzeltme Yapılmasına İmkan Sağlanması Halinde Örtülü Sermaye Düzenlemesi; Vergi Güvenlik Sistemi Olmaktan Çıkıp Vergi Planlamasına İzin Veren Bir Teşvik Müessesesine Dönüşür. Diğer Taraftan, Genel Tebliğin Dava Konusu Edilen Örtülü Sermaye Kapsamındaki Finansmanı Kullandıran Kurum Nezdinde Yapılacak Düzeltmede Dikkate Alınacak Tutar, Kesinleşen Ve Ödenen Tutar Olacaktır. Bölümü Kurumlar Vergisi Kanunu nun 12/7. Maddesinin İzahatı Niteliğinde Olup Bu Açıklamaların, Söz Konusu Madde Hükmüne Aykırı Herhangi Bir Hususu İçermediği Görülmektedir

9 Öte Yandan, Genel Tebliğde Örtülü Sermaye Kapsamında Elde Edilen Faiz Gelirinin Kar Payı Sayılmasına İlişkin Herhangi Bir Koşul Getirilmemiş Olup Kâr Payı Geliri Olarak Dikkate Alınan Bu Kısmın İştirak Kazançları İstisnası Olarak Vergiden İstisna Edilebilmesi İçin Şartların Varlığının Aranacağı İfade Edilmiştir. Nitekim, Kanun Örtülü Sermaye Kullanan Kurum Adına Tarh Edilen Vergilerin Kesinleşmiş Ve Ödenmiş Olması Şartını Aramaktadır Ki, Genel Tebliğde Bu Koşulların Kastedildiği Açıktır. Bu Bakımdan, İlgili Kanun Maddesine Uygun Olarak Düzenlenen İhtilaf Konusu Düzenlemede Hukuka, Kamu Yararı Ve Hizmet Gereklerine Aykırılık Bulunmamıştır

10 Yargı Kararlarının Karara Konu İşlemin Gerçekleştiği, Karara Konu Hukuki İhtilafın Bulunduğu Döneme İlişkin Mevzuat Dikkate Alınarak Değerlendirilmesi ve İçtihat Değişikliklerinin Dikkate Alınması Önerilmektedir. Yargı Kararları Şahsi Görüşlerimizi Temsil Etmemekte Olup, Sadece Bilgi Amaçlıdır. Gerekmesi Halinde İletişim Bilgilerimiz Kanalıyla Bizimle Temas Kurabilirsiniz

11 İstanbul Merkez Ofis 1 (YMM Hizmetleri): Basın Ekspres Yolu Mahmutbey Mah. Taş Ocağı Cad. Ağaoğlu My Office 212 Kat:20 Daire: 336 Bağcılar-İSTANBUL Tel :(0212) GSM(İş) :(0505) Faks :(0212) Ankara Ofis 2-(YMM Hizmetleri): Yıldızevler Mahallesi 708. Sokak Prestij İş Merkezi No: 14/6 (Kat: 3) Yıldız-Çankaya/ANKARA Tel :(0312) Fax :(0312) GaziAntep İrtibat Ofisi: Mücahitler Mah. 9. Cad. Gümüşburun İş Merkezi Kat:4 No:28 ŞehitKamil/GaziAntep Mail :cakmakciali@taxauditingymm.com :info@taxauditingymm.com