YEMİNLİ MALİ MÜŞAVİRLİK MESLEĞİNDE HAKSIZ REKABET VE YAPILAN ÇALIŞMALAR GİRİŞ Bilindiği üzere, kendi adına bağımsız çalışan meslek mensupları olarak aynı zamanda bir kamu hizmeti de ifa eden mesleğimiz; özünde etik kurallarının sıkı sıkıya uygulanması gereken bir davranış mesleğidir. Mesleğimizin geleceği açısından en önemli tehlikelerden biri de söz konusu etik kurallara bağlı davranış mesleğinin özünü zedeleyecek faaliyetlerdir ve bu faaliyetlerin başında da haksız rekabet uygulamaları gelmektedir. Mesleğimizde yaşanabilecek haksız rekabet uygulamalarının tespiti ve önlenmesi; bu konuda alınabilecek tedbirlerin belirlenerek uygulamaya sokulmasının sağlanması, haksız rekabet uygulamaları nedeniyle mesleğimiz ve meslektaşlarımızın zarar görmemesi açısından TÜRMOB tarafından yayımlana Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Mesleklerine İlişkin Haksız Rekabet ve Reklam Yasağı Yönetmeliği kapsamında yine TÜRMOB bünyesinde Türkiye Haksız Rekabetle Mücadele Kurulu (TÜRHAK) ve Odalar bünyesinde de haksız rekabetle mücadele kurulları oluşturulmuştur. Bu çalışmamız; hem söz konusu kurulları tanıtmak ve meslektaşlarımızın bilgisine sunmak ve hem de anılan kurullar tarafından bugüne kadar yapılan faaliyetler konusunda bilgilendirmek amacıyla hazırlanmış ve Platformumuzda yapılan tartışma ve değerlendirmeler de dikkate alınarak ortaya çıkarılmıştır. I- REKABETİN TANIMI VE HAKSIZ REKABET Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik mesleği bakımından rekabet; hizmet piyasalarında faaliyet gösteren SMMM/YMM büro ve/veya organizasyonlarının kendi aralarında özgürce ekonomik kararlar verilebilmesini sağlayan bir yarış olarak ifade edilmektedir. Bu anlamda mesleğimizde rekabet; - Verimliliği sağlar, - Gelişmeleri teşvik eder, - Müşterilerin daha kaliteli hizmet alımını sağlar, - Kurumsallaşmayı teşvik eder, - Ekonomik gücün bir kaç elde toplanmasını önler. Kuşkusuz rekabetin söz konusu fonksiyonları sağlaması bu rekabetin yasal koşullar içerisinde etik biçimde yapılması ile ancak mümkün hale gelebilir. Meslekte rekabetin etik kuralların dışına çıkılarak, yasayla belirlenmiş kurallara aykırı biçimde yapılması ise haksız rekabet dediğimiz olguyu doğurur.
Haksız rekabet, meslek mensuplarının birbirleriyle ve iş sahibi ile olan ilişkilerini etkileyen aldatıcı veya diğer şekillerde dürüstlük kurallarına aykırı davranışları veya meslek uygulamalarını ifade eder. Dolayısıyla yukarıda ifade edilen ve yararları sıralanan rekabeti öldüren haksız rekabettir. Haksız rekabetle mücadelede amaç, rekabeti engellemek ya da azaltmak değil, rekabeti bozmamak ve rekabetin dürüstçe belirlenen kurarlar çerçevesinde yapılmasının sağlanmasıdır. Bu nedenle de haksız rekabetle mutlaka mücadele edilmesi ve haksız rekabetin önüne geçilmesi gerekir. Haksız rekabet önlenemezse; - Hizmet kalitesi düşer, - Meslek odaları kamu nezdinde prestij kaybına uğrar ve söz sahibi olmaları güçleşir, - Meslek mensuplarının müşterileri nezdinde itibar ve güven kaybı olur, - Meslek mensuplarının ekonomik kayıpları artar, - Kural tanımaksızın iş alınması yolu açılır, - Meslektaşlar arasındaki mesleki ve sosyal dayanışma bozulur, - Etik kurallar çiğnenmiş olur, Bu nedenle geleceğimiz için temel stratejimizi ve parolamızı şöyle özetleyebiliriz: "SÜRDÜRÜLEBİLİR KURUMSAL YAPILAR İÇİNDE MESLEĞİMİZDE REKABETE EVET; ANCAK HAKSIZ REKABETE HAYIR. Bilindiği gibi muhasebe ve denetim mesleği 3568 sayılı yasa ile kurumsal kimliğine kavuşmuş ve bu yasa mesleğimizin örgütlenmesine ve gelişimine büyük ivme kazandırmıştır. 3568 sayılı yasada haksız rekabetle ilgili olarak herhangi bir düzenleme bulunmadığı gibi bir tanımlama da yer almamaktadır. Bu eksikliğe rağmen TÜRMOB, meslek hukukumuzun gelişmesi yönünde önemli hukuksal düzenlemeler yaparken, yine de meslek yasasının kendisine tanıdığı olanakları kullanmıştır. Nitekim Türkiye Haksız Rekabetle Mücadele Kurulu nu (TÜRHAK) ve odalardaki haksız rekabetle mücadele kurullarını hayata geçiren, Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Mesleklerine İlişkin Haksız Rekabet ve Reklam Yasağı Yönetmeliği 21.11. 2007 tarih ve 26707 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak bu konuda bir mevzuat oluşturulmuştur. Yönetmeliğin hukuksal dayanağını 3568 sayılı Kanun un 29, 33 ve 50'nci maddeleri oluşturmaktadır. Yönetmelikte "Haksız Rekabet Sayılan Haller" üç ana başlık altında toplanmıştır:
1. Meslek mensupları arasında ve iş sahipleri ile ilişkilerde haksız rekabet, 2. Ücret ve diğer mali nitelikteki uygulamalar ile ilgili haksız rekabet, 3. Reklam yolu ile yapılan haksız rekabet, Yönetmeliğin yürürlüğe girmesinden sonra, Türkiye nin 76 SMMM odasının, 8 YMM odasının her birinde, odaların ismiyle tanımlanan Haksız Rekabetle Mücadele Kurulları kurulmuştur. Kurullar yönetmelikte belirtilen görevlerini olanakların el verdiği ölçüde yerine getirmektedir. Odaların haksız rekabetle mücadele kurulları, haksız rekabet ve reklam yasağıyla ilgili ihlallerin soruşturmasını yapmakla görevli ve yetkili bulunan ihtisas kurulları olup, Oda yönetim kurullarına bağlı olarak çalışmaktadırlar. Merkezde, TÜRMOB yönetimine bağlı olarak çalışmakta olan Türkiye Haksız Rekabetle Mücadele Kurulu'nun (TÜRHAK) başkan ve üyeleri, birlik yönetimince atama yoluyla görevlendirilen 9 kişiden ibarettir. TÜRHAK; -Odalarda kurulan haksız rekabetle mücadele kurulları arasında işbirliği ve koordinasyonu sağlamak, uygulamada yeknesaklığı gözetmek, -Yıl sonu itibariyle, Oda haksız rekabetle mücadele kurulları tarafından hazırlanan faaliyet raporları ile görüş ve tavsiyeleri değerlendirerek Birlik Yönetim Kuruluna sunmak, görev ve yetkilerine sahip bulunmaktadır. Bununla birlikte TÜRHAK, illerdeki haksız rekabetle mücadele kurullarının işlemlerini denetleyen bir üst kurul niteliğinde değildir. Oda kurularının çalışma usul ve esaslarında, haksız rekabetle mücadele ve reklam yasağı konusunda mevzuat oluşturan bir üst kurul niteliğindedir. II- TÜRKİYE HAKSIZ REKABETLE MÜCADELE KURULUNUN ÇALIŞMALARI a) Yönerge çalışmaları: TÜRHAK çalışmasına 2008 yılında başlamıştır. İlk iş olarak Oda Haksız Rekabetle Mücadele Kurullarının teşkil edilmesinde çaba göstermiş, bu kurulların çalışma usul ve esaslarının tespitine öncelik vermiştir. TÜRHAK tarafından hazırlanan ve TÜRMOB tarafından uygulamaya sokulan yönergelerden; Birinci yönerge ile, Oda Haksız Rekabetle Mücadele Kurullarının yasal dayanağı, amacı, görev ve yetkileri belirlenmiş, haksız rekabetin kapsamı çizilmiştir.
İkinci yönerge ile "soruşturma süreci"nin nasıl işleyeceği belirlenmiştir. Üçüncü yönerge ile meslektaşlarımızın "Müşteri Devirleri"nin ne şekilde yapılacağı bir sisteme bağlanmıştır. Oda Kurullarının yıllık faaliyet raporlarının şekli ortak bir esasa göre belirlenerek yeknesaklık sağlanmıştır. Artık kurulların hukukiliği, yetki alanları, çalışma şekilleri hakkındaki belirsizlikler gündemimizden düşmüştür. b) Bilgilendirme ve eğitim çalışmaları: Meslek mensuplarının haksız rekabetle ilgili mücadelede kendisine rehber olabilecek, "Haksız Rekabetle Mücadelede Meslek Mensubu'nun Pusulası" adlı kitapçık, ikinci yayın olarak, "Kutup Yıldızı" kitapçığı hazırlanmıştır. TÜRHAK'ın örgütümüzde iletişim, dayanışma, bilinçlenme sağlaması amacıyla TÜRMOB'un öncülüğünde "Türkiye Haksız Rekabetle Mücadele Kongreleri" düzenlenmiştir. Birinci Kongre, 10 Nisan 2009 tarihinde Mersin'de, Muhasebe Mesleğinde Haksız Rekabet konulu olarak, İkinci Kongre, 19 Şubat 2010 tarihinde İstanbul'da Muhasebe ve Denetim Mesleğinde Haksız Rekabet konulu olarak, Üçüncü Kongre, 8 Nisan 2011 tarihinde Hatay'da Kurumsallaşma Sürecinde Haksız Rekabet konulu olarak ve, Dördüncü Kongre, 07 Aralık 2012 tarihinde Denizli de Muhasebe Mesleğinin Gelişmesinde Bağımsız Denetimin Yeri, Kurumsallaşmanın Önemi, Haksız Rekabetle Mücadelede Gelinen Aşama konulu olarak, Düzenlenmiştir. 2011 Eylül ayında Ankara'da TÜRHAK ile TÜRMOB Disiplin Kurulu'nun birlikte gerçekleştirdiği Haksız Rekabetle Mücadele Birinci Çalıştay ının konusunu, Oda Haksız Rekabetle Mücadele Kurulları ile dolaylı ilişkili bulunan Oda Disiplin Kurulları arasındaki çalışma ahengini sağlamak teşkil etmiştir. Her iki kurul çalışma standartları konusunda müşterek bir sonuca vararak haksız rekabet kurullarının çalışma usul ve esaslarını netleştirmiştir. c) 2012 yılı haksız rekabetle mücadele yılı ilan edilmiştir 2012 yılı meslek açısından Haksız Rekabetle Mücadele yılı olarak ilan edilmiş ve yukarıda açıklanan dördüncü kongre düzenlenmiştir. d) Oda haksız rekabetle mücadele kurullarının çalışmalarına ilişkin istatistikî bilgiler
Oda Haksız Rekabetle Mücadele Kurullarının çalışmalarına ilişkin 2010-2012 yılları istatistiki bilgiler aşağıdaki gibidir. A) Oda yönetim kurullarınca haksız rekabet kurullarına sevk edilen dosya sayısı; 1.047 Ad. 1.349 Ad. 1.675 Ad. a- Ceza yaptırımına gerek olmadığına dair karar sayısı 421 Ad. 296 Ad. 386 Ad. b- İşlemden kaldırılan dosya sayısı 109 Ad. 208 Ad. 382 Ad. c- Sonuçlanmamış dosya sayısı 123 Ad. 93 Ad. 182 Ad. d- İşleme konan dosya sayısı 394 Ad. 752 Ad. 725 Ad. B) İşleme konan dosyaların eylem türlerine göre dağılımı a- Meslek Mensupları Arasında ve İş Sahipleriyle İlişkilerde Haksız Rekabet Konusundaki Toplam Dosya 317 Ad 612 Ad. 602 Ad. b- Ücret ve Diğer Mali Nitelikteki Uygulamalar İle İlgili Haksız Rekabet Konusunda Toplam Dosya Sayısı 46 Ad. 98 Ad. 85 Ad.
c- Reklam Yoluyla Haksız Rekabet Konusunda Toplam Dosya Sayısı 31 Ad 42 Ad. 38 Ad. Yukarıdaki rakamlara bakıldığında oda haksız rekabet kurullarının giderek soruna vaziyet ettiği görülmektedir. III- HAKSIZ REKABETLE MÜCADELE YAZILIM PROGRAMI ÇALIŞMASI Meslek mensuplarının müşterileriyle yaptıkları hizmet sözleşmelerinin ve bu sözleşmelerde belirlenen ücretlerin ücret tarifesine uygunluğunun odalar tarafından bilinebilmesi için bir yazılım programının varlığına ihtiyaç duyulmuştur. TÜRMOB'un öncülüğünde Zonguldak SMMM Odasınca bu konuda pilot bir çalışma başlatılmış ve vardığı noktadan itibaren de TÜRHAK'a devretmiştir. TÜRHAK, programın TÜRMOB düzeyinde uygulanması için halen çalışmalarını sürdürmektedir. a) Yazılım Programının Hukuki Dayanağı Serbest Muhasebeci, Serbest Muhasebeci Mali Müşavir ve Yeminli Mali Müşavir Ücretlerinin Esasları Hakkında Yönetmeliğin 11 inci maddesine göre ücretin tespitinde tarifeye uyulması zorunluluğu bulunmaktadır. Tarifede yer alan asgari miktarın altında kalan ücretle çalışmak yasak olup, aksine hareket disiplin cezasını gerektirmektedir. Ayrıca meslek mensuplarının ücretsiz işlem yapmaları da mümkün değildir. Aynı yönetmeliğin 13 üncü maddesine göre, meslek mensubunca ücret sözleşmesinin yazılı şekilde yapılması ve belli bir meblağı kapsaması şarttır. Bir meslek mensubunun, ücret borcunu ödememiş iş sahibine hizmet vermesi haksız rekabeti doğuran bir unsurdur. Ayrıca ücret sözleşmesinin sözlü yapıldığının belirlenmesi durumunda, meslek mensubu hakkında disiplin cezası uygulanacaktır. Serbest Muhasebeci, Serbest Muhasebeci Mali Müşavir Ve Yeminli Mali Müşavirlerin Çalışma Usul Ve Esasları Hakkında Yönetmeliğin 24 üncü maddesinde sözleşme yapılması zorunlu haller, 25'inci maddesinde sözleşmede yer alması gereken asgari bilgiler, 26 ncı maddesinde sözleşmenin feshi ile ilgili hususlar ve 27'nci maddesinde de defterlerin teslimi ile ilgili hükümler belirlenmektedir. Ayrıca; Serbest Muhasebeci, Serbest Muhasebeci Mali Müşavir ve Yeminli Mali Müşavirlerin Çalışma Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik'te öngörülen yazılı hizmet sözleşmesi yapmadan iş kabul edilmesi, Asgari Ücret Tarifesinde yer alan ücretlerin altında iş kabul edilmesi ve ücret yönetmeliğine aykırı olarak, ücretini tahsil etmediği hâlde daha sonraki yıllarda işin sürdürülmesi Disiplin Yönetmeliğine göre kınama cezasını gerektirmektedir.
b) Yazılım programından beklenen faydalar Yazılım programından elde edilen yararları şu şekilde sıralamak mümkündür; - Bu programla taraflar arasında yapılan sözleşmede yer alan ücretin, her yıl yayımlanmakta olan ücret tarifesine uygunluğu meslek erbabınca kontrol edilerek bilerek/ bilmeyerek yapılan ücret hatalarının önüne geçilecektir. - Meslek mensubu, müşterisine teklif verirken tarifeye göre yapılacak işlerin ayrıntılarını göstermesi müşteri nezdinde olumlu bir etki yapacaktır. - Asgari ücretin altında iş almayan meslek mensubunun hayat standardı yükselecek, bazı üyelerin birbirinin işini alma yönündeki çabalar azalacaktır. - Stajını tamamlayarak mesleği yapmaya hak kazanan meslek mensubu, meslek ruhsatını aldığı tarihten itibaren iki yıl geçmedikçe staj yaptığı meslek mensuplarının rızası olmadan onun müşterilerine hizmet vermesinin önüne geçilecektir. - Meslek mensubu, müşteri bildirim listesini ve damga vergisi beyannamesini kolaylıkla düzenleyebilecektir. - Haksız rekabet ile mücadeleye esas olmak üzere asgari ücret tarifesine ne ölçüde uyulduğu hususunun odalarca denetlenmesine olanak sağlanacaktır. - Ücret ödemeyen müşterinin işinin bir başka meslek mensubunca yapılmasının önüne geçilecektir. - Müşteriden ücret alamayan meslek mensubu hizmet vermeye devam edemeyecektir. - TÜRMOB ve meslek odalarımız bilgi havuzuna sahip olacaktır. IV- ELEŞTİRİ VE ÖNERİLER Yukarıdaki sunum İstanbul YMM Odası Mali Platformunda tartışmaya açılmış ve aşağıdaki görüşler not edilmiştir. 1- Meslek odalarımızın haksız rekabetle mücadele konusunda gerçekten istekli olup olmadığı noktasında, odaların bu konuda yeterince istekli davranmadığı yönünde katılımcılarda kısmî bir görüş oluşmuştur. 2-Büro standartlarının TÜRMOB Haksız Rekabetle Mücadele Kurulunca en kısa sürede belirlenmesi gereklidir. Bir meslek erbabının yapabileceği azami iş miktarının saptanması gerekir. Uluslararası denetim standartlarına göre bir denetçinin yapabileceği iş miktarı çalışma saatine göre sınırlandırılmıştır. Kaldı ki ülkemizde uygulanmakta olan yapı denetim mevzuatına göre dahi, yapı denetim şirketlerinde çalışacak bir kontrol elemanının yapabileceği işlerin sınırı çizilmiş bulunmaktadır. Bu nedenle meslek mensuplarının da mutlaka büro standartlarının tespiti yapılmalıdır.
3-Meslek mensubu hizmet bedelini tahsil ederken sorunlar yaşamaktadır. Bu nedenle SMMM/YMM ücretlerinin müşteriler tarafından TÜRMOB'un anlaştığı bankalardaki hesaplardan birine yatırılması çözüm olarak düşünülebilir. 4-Yapılan sözleşmelerin tarifeye uygunluğu karşılaştırılmalı, belli bir tarih milat olarak seçilmeli, ondan önceki ücret ihlalleri değerlendirme dışı tutulmalıdır. 5-Meslekdaşlar arasında yeterince iş birliği iradesi bulunmamaktadır. Örneğin SMMM'lerin tam tasdik yaptırabilecek cesametteki firmaların tam tasdik yaptırmasını, işimi kaybederim korkusuyla, müşterilerine önermediği, bazı YMM'lerin ise müşterisine vereceği hizmet nedeniyle SMMM çalıştırmasına gerek olmadığı yönünde işverene önerilerde bulunduklarının piyasada gözlemlendiği, bu örneklerin meslektaşlar arasındaki barışı bozucu nitelik arz ettiği, oysa meslek mensuplarının işbirliğine ihtiyaç olduğu ve bunun her tarafın yararına bulunduğunun tartışmasız olduğu ileri sürülmüştür. 6-YMM'ler arasındaki haksız rekabetin diğer bir nedeni yeterince iş kapasitesinin olmamasından kaynaklanmaktadır. Mesleğimizde gelişmekte olan ve piyasayı avucunun içine alan 4 firma gerçeği karşısında kurumsallaşmak icap etmektedir. Bu firmaların haksız rekabeti en uç noktaya kadar taşımakta olduğu düşünülmektedir. Farklı firma adı altında muhasebeden denetime kadar her türlü işi için hizmet verildiğinin gözlemlendiği ifade edilmektedir. 7-Haksız rekabetle ilgili olarak Oda yönetimlerinin elini güçlendirmek için haksız rekabetle ilgili olarak genel kuruldan karar çıkartılmasında yarar bulunmaktadır. 8-Haksız rekabetle mücadele konusunda yeterince norm geliştirilmediği takdirde başta Maliye Bakanlığı olmak üzere çeşitli kurumlar norm getirmeye çalışacaklardır ki bunun bağımsız çalışan bir meslek erbabı için düşünülmemesi gereken bir husus olduğu görüşü ileri sürülmüştür. 9- Yabancı şirketler basılı kâğıtlarda yabancı unvanları rahatlıkla kullanabilmektedirler, bu ise haksız rekabete yol açmaktadır. 10-Meslektaşların internet üzerinde açtıkları sitelerde reklam yasağına aykırı ifadeler yer almaktadır. Bu sitelerin tamamı reklam yasağı yönünden gözden geçirilmeli, aykırı davrananlar uyarılmalıdır, verilen sürede gerekli düzeltmeleri yapmayanların disipline sevk edilmesi söz konusu olmalıdır. 11- Tarifeler gözden geçirilmeli, yeni anlayışla ücret tarifesi yeniden belirlenmelidir. Örneğin firmaya ayrılacak çalışma saatine göre yeni bir ücret tarifesinin hazırlanabileceği ifade edilmektedir.