Uygulamada yeni şirket kurulması yoluyla birleşmeden ziyade, başka bir şirketin devralınması suretiyle birleşme yöntemi gerçekleştirmektedir.

Transkript

1 BİRLEŞME Hukuki anlamda birleşme; bir veya birden çok ticari ortaklığın malvarlığının, tasfiye olunmaksızın, içlerinden birine veya yeni kurulan bir ortaklığa, kendiliğinden ve külli halefiyet yolu ile geçmesi; bu suretle malvarlıklarının birleşmesi ve intikal eden malvarlığının karşılığı olarak; infisah eden ortaklığın ortaklarının, hesaplanan bir değiş-tokuş ölçüsüne göre, bünyesinde birleşilen ortaklıkta, kendiliğinden ortaklık payı kazanması şeklinde tanımlanabilir. Türk Ticaret Kanunu nun 451. Maddesinde anonim şirketlerde devralma, 452. Maddesinde anonim şirketlerin yeni şirket kurulması suretiyle birleşmesi, 453. Maddesinde bir anonim ortaklığın sermayesi paylara bölünmüş bir komandit şirket tarafından devralınma ve 454. Maddesinde de anonim ortaklığın bir kamu kuruluşu devralınması düzenlenmiştir. Ayrıca Türk Ticaret Kanunu nun Maddelerinde şirket birleşmelerine ilişkin genel hükümler yer almaktadır. Halka açık anonim ortaklıkların birleşme veya devir işlemlerinde ayrıca Sermaye Piyasası Mevzuatı na uyulması gerekmektedir. Bu konuda Seri: I, No: 26 Hisse Senetlerinin Kurul Kaydına Alınmasına ve Satışına İlişkin Esaslar tebliği ve Seri:X, No: 7 Özel Denetlemeye Tabi Ortaklıkların Belirlenmesine İlişkin Tebliğ +de hükümler bulunmaktadır. Uygulamada yeni şirket kurulması yoluyla birleşmeden ziyade, başka bir şirketin devralınması suretiyle birleşme yöntemi gerçekleştirmektedir. Bu çalışmada, TTK ve Sermaye Piyasası Mevzuatı dikkate alınarak halka açık anonim ortaklıkların birleşme süreci incelenecektir. 1

2 1. DEVRALMA: Devralma, en az bir anonim ortaklığı, bütün aktif ve pasifini bir bütün olarak başka bir anonim ortaklığa devrederek, tasfiyesiz dağılması ve devralan ortaklığın pay senetlerinden devredilen ortaklığın ortaklarına verilmesi, devralan ortaklığın tüzel kişiliğini devam ettirmesi durumudur TTK ında Devralmaya İlişkin Hükümler Türk Ticaret Kanunu nun 451. Maddesinde; bir anonim şirketin diğer bir anonim şirket tarafından tüm aktif pasifiyle devralınması suretiyle infisah etmesi halinde, aynı madde hükmünde yer alan sekiz fıkra hükmünün uygulanacağı belirtilmektedir. Söz konusu fıkra hükümleri aşağıda kısaca açıklanmaktadır: i. Devralan şirketin yönetim kurulu insifah eden şirketin alacaklılarını Türk Ticaret Kanunu nun 445. Maddesi hükmü uyarınca beyana davet eder. ii. Devralan şirket insifah eden şirketin mallarını idare eder. Borçlarının tediyesi veya temliki ayrı olarak devralan şirket tarafından yürütülür. iii. Devralan şirketin yönetim kurulu, infisah eden şirketin mallarını ayrı olarak idare eder. Bu durumdan alacaklılara karşı şahsen ve müteselsilen sorumludurlar. iv. İnfisah eden şirketin malları ayrı yönetildiği müddetçe, açılacak davalar infisah eden şirketin davalarına bakmaya yetkili olan mahkemeye açılır. v. İnfisah eden şirketin alacaklıları ile devralan şirketin alacaklıları arasında münasebette, devralınan ve ayrı idare edilen mallar aynı müddet içinde infisah eden şirketin malları sayılır. Devralan şirketin iflası halinde, infisah eden şirketin malları için ayrı bir masa teşkil eder ve münhasıran infisah eden şirket borçlarının ödenmesinde kullanılır. vi. Devralan ve infisah eden şirketlerin malları ancak infisah eden şirketin mevcudunu pay sahiplerine dağıtılması caiz olduğu anda birleştirilebilir. vii. Devralınan şirketin infisahı, ticaret siciline tescil olunur. Şirketin borçları tediye veya temin edildikten sonra, ticaret sicilinden infisaha ait kayıt silinir ve keyfiyet ilan olunur. viii. İnfisahın tescilinden sonra, devralan şirketçe infisah eden şirketin pay sahiplerine karşılık olarak verilecek hisse senetleri, birleşme sözleşmesinde öngörülen hükümlere göre pay sahiplerine verilir. 2

3 1.2. Esas Sermaye Sisteminde Devralma Prosedürü 1. Genel Kurullar Tarafından Ön İzin Verilmesi: Türk Ticaret Kanunu nda açıkça söz edilmemiş olmasına rağmen öğretide, genel kurulun adi yeter sayısına uyarak devir işlemine, sözleşmenin hazırlanmasına ve gerektiğinde sözleşmenin ana noktalarına ilişkin olarak, izin vermesi gerektiği savunulur. (Arslanlı, Domaniç, Tekinalp) Buradaki izin kararı devir sözleşmesinin de ön aşaması olur, Türk Ticaret Kanunu nun 148. Maddesinde öngörüldüğü üzere devrin onayı değildir. Daha sonra devir sözleşmesi genel kurullar tarafından onaylanacağı için bu aşamada genel kurula gerek olmadığı da öne sürülmektedir.(yasaman) Bu durumda her iki şirketin yönetim kurulunun devir için karar alması gerekecektir. Uygulamada, genel kurullar tarafından ön izin verilmesi aşaması aranmamaktadır. 2. Özel Bağımsız Denetim Raporunun Hazırlanması: Seri:X, No:7 Tebliğimizin 1. Maddesinin (b) bendi uyarınca birleşme veya devre taraf olan anonim ortaklıklardan birisinin halka açık olması halinde, işleme esas olan mali tablolar bağımsız denetime tabidir. Seri:X, No:16 Tebliğimizin Sürekli, Sınırlı ve Özel Denetim başlıklı 19. Maddesinde; özel denetimde, denetlenecek mali tabloların bağımsız denetim çalışmalarının başladığı (bağımsız denetim sözleşmesinin imzalandığı) ay sonu itibariyle hazırlanmış olmasının esas olduğu, ancak birleşmeye ilişkin genel kurul toplantı tarihinden önceki üç ay içinde yer alan bir tarih itibariyle çıkarılan mali tabloların da özel denetime konu olabileceği, Bağımsız Denetim Sözleşmesinin Yürürlülüğü başlıklı 24. Maddesinde ise özel denetim sözleşmelerinin, birleşmeye ilişkin kararların alınacağı genel kurul toplantı tarihinden en az iki ay önce yapılmış olmasının zorunlu olduğu, hükme bağlanmıştır. Bu süreler dikkate alınarak, devir işlemine taraf olan şirketlerin devre esas olan mali tabloları bağımsız özel denetime tabi tutulur. 3

4 3. Bilirkişi İncelemesi: Devralan şirketin, devir nedeni ile sermaye artırımı kararı aynı sermaye niteliği taşıdığından, Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ndan alınacak izin safhasından önce Türk Ticaret Kanunu nun 392. maddesine uygun olarak, katılan şirketin malları üzerinde bilirkişi incelemesi yapılmalı ve devredilen malların sermaye değeri de saptanmalıdır. Bilirkişi incelemesinin devri sözleşmesinden önce yapılması ve içeriğinin bu sözleşmeye de yazılması, dolayısıyla genel kurullara sunulması söz konusudur. Bağımsız denetim raporundaki görüşlere göre düzeltilmiş mali tabloların bilirkişi incelemesine sunulması, işlemlerin hızını artıracaktır. Bilirkişi raporunda birleşme oranı öngörülmüş ise, bu oran üzerinden birleşme işleminin gerçekleştirilmesi gerekmektedir. 4. Birleşme Oranı: Birleşme oranının ne şekilde belirleneceğine ilişkin herhangi bir düzenleme bulunmamakla birlikte, uygulamada genel olarak özsermayelerin oranı birleşmelerde esas alınmaktadır. Birleşme oranının yanı sıra birleşmede uygulanacak yöntem de önem kazanmaktadır. Birleşmede temel olarak kullanılan iki yöntemin ilkinde, bünyesinde birleşilen şirketin sermayesi katılan şirketlerin nominal sermayeleri kadar artırılmakta, ortaya çıkan yeni nominal sermaye, birleşmeye taraf olanların ortaklarına birleşme oranı esas alınarak dağıtılmaktadır. İkinci yöntemde ise, bünyesinde birleşilen şirketin nominal sermayesi sabit tutulmakta, birleşme oranı dikkate alınarak sermaye artırımına gidilmektedir. Artırılan sermaye, katılan şirketlerin nominal sermayesinden farklı olacağından denkleştirme hesabı kullanılmaktadır. 5. Devir Sözleşmesinin Hazırlanması: Devralınan ve devralan şirketlerin yönetim kurulları bir araya gelerek bir devir sözleşmesi düzenlerler. Sözleşme karşılıklı ve birbirine uygun birleşme iradeleriyle devralınan ortaklığın 4

5 mal varlığının tasfiyesiz ve bir bütün halinde devralan ortaklığa geçeceğini mutlaka içermektedir. Sözleşmede devralınan şirketin aktif ve pasifinin ayrıntısı, devralan şirketin sermayesinde meydana gelen artış, infisah eden şirketin pay sahiplerine verilecek hisse senetlerinin miktarı, şirketlere ilişkin genel bilgiler ve devrin taraflara yüklediği borç ve yükümlülükler de belirtilmelidir. Ayrıca devralan ortaklığın esas sözleşmesinde değişiklik yapılması öngörülüyorsa, bu değişiklik de sözleşmeye eklenmelidir. Burada en önemli husus birleşme ölçütünün tespitidir. Kurulumuz ilke olarak birleşme oranına karışmamayı benimsemektedir. Bununla birlikte devir oranının hesaplanma yöntemi incelenerek, gerçekçiliği araştırılır. Birleşme sözleşmesinde yönetim kurulunun genel kurulu toplantıya çağıracağı azami sürenin de eklenmesi gerekmektedir. Türk Ticaret Kanunun nda devralma yoluyla birleşmede sözleşmenin şekli hakkında herhangi bir hüküm bulunmamaktadır. Yeni ortaklık kurulması yolu ile birleşmede öngörülen noter onayının devralma yoluyla birleşmede de aranması görüşü uygulamada kabul görmemiş ve öğretide de çoğunlukla reddedilmiştir. Genel kurullar tasdik etmedikçe birleşme sözleşmesi sonuç doğurmayacağından, esas sözleşmeyi değiştirme gücü olmayan birleşme sözleşmesinin noterce tasdiki de gerekmez.(yasama, Karayalçın, Domaniç) Devir sözleşmesi, genel kurullarda onaylandıktan sonra kurulmakta, ancak devralma sermaye artırımının tescilinden sonra hüküm ifade etmektedir. 6. Devir Öncesi Sermaye Piyasası Kurulun dan Ön İzin Alınması: Seri: 1, No: 26 Tebliğinin 12. Maddesi gereğince halka açık ortaklığın devre ilişkin genel kurulundan önce Kurulumuza başvurarak onay alması zorunludur. Bu başvuruda bilirkişi tarafından hazırlanan rapor, özel bağımsız denetim raporu, esas sözleşme değişiklik taslakları, birleşme oranı, birleşme sözleşmesi taslağı incelenir. Kurul a iletilen bilgi ve belgeler çerçevesinde birleşme oranının tespitinde kullanılan yöntemin gerçekçiliği araştırılır. 5

6 7. Esas Sözleşme Değişiklik Taslağının Hazırlanması: Devralan ortaklık yönetim kurulu, esas sözleşmesini birleşme sözleşmesindeki esaslara göre düzenler ve tadil tasarısını hazırlar. Devralan ortaklığın sermayesi devraldığı mal varlığı oranında artacaktır. Bu işlem aynı sermaye artırımı niteliğindedir. Birleşme sözleşmesinde, şirket esas sözleşmelerinde başka değişlikler öngörülüyorsa bunlara ilişkin tadil tasarıları hazırlanır. 8. Sermaye Piyasası Kurulu na Madde Tadili İçin İzin Başvurusu: Halka açık şirketlerde esas sözleşme değişikliği için kurul onayı gerektiğinden, hazırlanan madde tadilleri için Kurul dan onay alınır. 9. Rekabet Kurulu ndan Onay Alınması Tarih ve 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun nun 7. Maddesinde; Bir veya birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır. Hangi tür birleşme ve devralmaların hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kurul a bildirilerek izin alınması gerektiğini Kurul çıkaracağı tebliğlerle ilan eder. Hükmü yer almaktadır. Bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 Tebliği nde (Tebliğ), hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet Kurulu na bildirilerek izin alınması gereken birleşme ve devralmalar tespit ve ilan edilmiştir. Söz konusu Tebliğ in 2. maddesinde birleşme ve devralma sayılan haller sıralanarak, bunlar hakkında Tebliğ in 4. maddesindeki koşullara (ciro ve pazar payı) bağlı olarak Rekabet Kurulu ndan izin alınması gerektiği belirtilmektedir. Rekabet Kanunu nun 11. maddesinde ise birleşme veya devralmanın Rekabet Kurulu na bildirilmemesi halinde Rekabet Kurulu nun uygulayacağı yaptırımlar sıralanmıştır. Buna göre birleşme veya devralmanın 7. maddenin 1. fıkrası kapsamına girdiği taktirde, Rekabet Kurulu, para cezasının yanı sıra; 6

7 - birleşme veya devralma işleminin sona erdirilmesine, - hukuka aykırı olarak gerçekleşmiş tüm fiili durumların ortadan kaldırılmasına, - şartları ve süresi Rekabet Kurulu tarafından belirlenecek şekilde ele geçirilen her türlü payın veya mal varlığının eğer mümkünse- eski maliklerin iadesine, mümkün değilse, üçüncü kişilere devir ve temlikine, - bu temlike kadar, devralan kişilerin devralınan teşebbüslerinin yönetimine hiçbir şekilde katılmayacağına, ve gerekli gördüğü diğer tedbirlerin alınmasına karar verebilmektedir. Bu çerçevede Kurul kaydında bulunan anonim ortaklıklar için; - Birleşme ve devralmanın kapsamı, - Birleşme ve devralmaların 7. madde kapsamına girip girmediği, - Birleşme ve devralmaların Rekabet Kurulu nca onaylanıp onaylanmayacağı hususlarının işlem gerçekleşmeden önce bilinmesi önem taşımaktadır. Aksi takdirde Kurulumuzca, olumlu karşılanabilecek işlemlerin, Rekabet Mevzuatı na aykırı olması halinde geri alınması gerekebilecektir. Çok ortaklı şirketler için bu işlemin zorluğu ve sermaye piyasasının istikrarını etkileyebileceği dikkate alındığında, bu tür işlemlerin Kurulumuzca onaylanmasından önce Rekabet Kurulu tarafından izin verilmesi veya izin kapsamına girmediğinin bilinmesi gerekmektedir. Bu şekilde yatırımcıların zamanında ve doğru olarak bilgilendirilmeleri sağlanabilecektir. 10. Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ndan İzin Alınması: Esas sözleşme değişikliği prosedürü gereğince, değişiklik yapan şirketler Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ndan izin alır. 11. Genel Kurulların Onayı: Devir sözleşmesi hazırlandıktan sonra ilgili şirketlerin genel kurulları toplantıya çağırılarak, devir sözleşmesinin onaylanması doğrultusunda kara alınmalıdır. (TTK 148) Türk Ticaret 7

8 Kanunu nda devir kararının ortaklık mukavelesinin değişmesi hakkındaki usul ve şartlar dairesinde alınması gerektiği öngörülmüştür. Bu nedenle anonim şirketlerin birleşmesinde Türk Ticaret Kanunu nun 388. maddesinde yer alan nisaplar uygulanmalıdır. Yani toplantıda esas sermayenin en az yarısını temsil eden pay sahipleri hazır bulunmalıdır. Devir kararının imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal veya bertaraf etmesi halinde Türk Ticaret Kanunu nun 389. maddesi de dikkate alınarak, imtiyazlı pay sahiplerinin de devir kararını onaylaması gerekmektedir. Anonim Şirketlerde bilançoların geçerliliği genel kurulların tasdiki ile sağlandığından, sözleşmeye ekli birleşmeye esas bilançoların da genel kurularca tasdiki gereklidir. Genel kurulda bilançoların onaylanmaması halinde, birleşmeye karar verilemeyecektir. Ayrıca devralan şirketin genel kurulunda Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ndan ön izin alınmak suretiyle gerekli düzenlemeler yapılmalı ve sermaye artırımına ilişkin karar alınmalıdır. Katılan şirket genel kurulu ise katılma ve bu suretle sona erme kararları almalıdırlar. Devralan şirket, devralınan şirketin tüm hisselerine sahipse sermaye artırımına gerek yoktur. Eğer bir kısım hisseler üçüncü kişilerin elindeyse bu oranda sermaye artırımı yapılır. 12. Kayda Alma Başvurusu: Seri:1 No:22 Tebliğimizin 12. maddesi gereğince, devir işlemine taraf olacak halka açık ortaklığın Kurulumuza başvurarak ihraç edilecek hisse senetlerini kaydettirmesi gerekmektedir. Bu aşamada, Kurul dan alınan ön izin çerçevesinde tamamlanan genel kurula ait toplantı tutanakları ve hazirun cetvelleri, onaylanan birleşme sözleşmesi, birleşme öncesi ve sonrası mali tabloların bir örneği, Rekabet Kurulu nun birleşmeye ilişkin olumlu görüşü talep edilmektedir. Devir nedeniyle yapılacak sermaye artırımı aynı nitelikte olduğu için %0.2 kayda alma ücreti alınmayacaktır. Ancak, devralan şirketin Kurulumuz kaydında bulunmayan hisse senedi mevcut ise, bu tutar üzerinden kayda alma ücreti alınır. Hisse senetleri borsada işlem gören şirketler için hesaplamada, kayıt belgesi tarihinden bir gün önceki borsa ikinci seans kapanış fiyatı dikkate alınır. 8

9 13. Birleşme Kararını, Devri Esas Bilançolarının ve Borçlarının Ödenme Esasının Tescil ve İlanı: Birleşen şirketler, birleşme sözleşmesini onayladığı genel kurul kararını tescil ve ilan ettirmekle yükümlüdürler. Türk Ticaret Kanunu 149.maddesine göre de birleşen şirketler, aralarında mutabık kalacakları bir şekle göre düzenlenecek bilançolarını yetkili organlarının kararlarını alarak tescil ve T.T.S.G. nde ilan ettirmelidirler. Türk Ticaret Kanunu nun 150.maddesine göre birleşme kararı, ilan gününden itibaren üç ay sonra hüküm ifade eder. Anonim şirketlerde üç aylık süreye uyulmasının gerekli olup olmadığı konusunda öğretide değişik görüşler mevcuttur. Ancak genel bir kural olan T.T.K. nın 150. maddesinin alacaklıları korumaya yönelik olduğu, anonim şirketlerin birleşmesini düzenleyen özel hükümleri kapsayan 451. maddesinin ise sona eren şirketin alacaklılarını korumaya yönelik yeterli düzenlemeyi içerdiği, bu nedenle 150. maddenin uygulanmasına gerek kalmadığı genel olarak kabul görmektedir. 14. Esas Sözleşme Değişikliğinin Tescili: Devralan şirketin sermaye artırımını da içeren birleşme ile ilgili esas sözleşme değişikliği Ticaret Sicili ne tescil ve T.T.S.G. nde ilan edilir. 15. Katılan Şirketin İnfisahının Tescili: Katılan şirketin infisahı Ticaret Sicili ne tescil edilir. Ancak birleşmenin infisah sebebi olarak tescili, katılan şirketin sicilden silinmesinin gerektirmez. Kayıttan silinme için ancak katılan şirketin borçlarının temin veya tabiyesinden veya alacaklıların birleşmeyi kabulünden sonra yapar. Katılan şirketin infisah ettiği ticaret siciline tescil edilince, devralınan şirketin bütün aktif ve pasifi külli halefiyet yoluyla, olduğu gibi devralan şirkete geçer. 9

10 16. Hisse Senetlerinin Teslimi: Yukarıdaki işlemlerin tamamlanmasından sonra katılan şirketin ortaklarına, birleşme sözleşmesi çerçevesinde devralan şirketin hisseleri teslim edilir. 17. Alacaklıların Korunmasına Yönelik Olarak Yapılacak İşlemler ve Devralınan Şirletin Sicilden Silinmesi: Önceki bölümlerde de açıklandığı üzere katılan şirketin malları, alacaklıların hakları tediye ve temin edilinceye kadar ya da alacaklılar Borçlar Kanunu nun hükümleri dairesinde borcun naklini kabul beyanında bulununcaya kadar, devralan şirket tarafından ayrı olarak idare olunur. Türk Ticaret Kanunu 451 in yollamaları gereğince; a) Devralan şirketin katılan şirket alacaklarına karşı davet ilanı, TTK 438 de olduğu gibi üç defa yapılmalı ve adresleri bilinen alacaklılara taahhütlü mektup yazılarak alacaklarını bildirmeleri istenmelidir. b) Alacaklı oldukları bilinen ve müracaat etmeyen alacaklıların hakları notere tevdi edilecektir. Vadesi gelmeyen veya ihtilaflı bulunan katılan şirket borçları için de bir miktar paranın notere tevdi edilmesi gerekir. c) TTK 451/6 nın yollaması nedeniyle, TTK 447 deki şartlar gerçekleşince yani; üçüncü ilandan sonra bir yıl geçmesi ve borçların tediye veya temininden ve bu durumun TSN 80 ve 81 hükümlerine göre ispatlandıktan sonra, katılan şirket sicilden silinir ve bu şirketin malları devralan şirket malı ile birleştirilebilir. Ticaret Sicili nden kaydın silinmesi ile infisah eden anonim ortaklığın tüzel kişiliği ortadan kalkar. 10

11 1.3. Kayıtlı Sermaye Sisteminde Devralma Prosedürü Kayıtlı sermaye sisteminde bulunan bir şirketin bir başka şirketi devralması halinde kayıtlı sermaye tavanı içinde kalmak şartıyla, sermaye artırımı için yönetim kurulu kararı yeterli olduğundan, yukarıda açıklanan süreçten farklı olarak birleşme genel kurulunda sermaye artırımına ilişkin esas sözleşme değişliğinin onaylanmasına ve devir sözleşmesinde başka esas sözleşme değişikliği ön görülmemişse 7, 8 ve 13 No lu maddelerde yer alan işlemlerin yapılmasına gerek yoktur. 2. BİRLEŞME (Yeni Şirket Kurulması) Yeni şirket kurulması yoluyla birleşme, iki veya daha çok şirketin aktif ve pasiflerini birleştirmek suretiyle tüzel kişiliklerini sona erdirerek yeni bir şirket oluşturmaları şeklinde gerçekleşir TTK nda Birleşmeye İlişkin Hükümler TTK nun 452. maddesi yeni şirket kurma yoluyla birleşmeyi düzenlemiştir. Birden çok anonim şirketin malları yeni kurulacak bir anonim şirket tarafından alındığı takdirde, devir edilen şirketin aktif ve pasifleri tasfiye edilmeksizin yeni şirkete geçer. Bu tür birleşmelerde bir anonim şirketin diğer bir anonim şirket tarafından devralınmasına ilişkin hükümler uygulanır Birleşme Prosedürü 1. Genel Kurullar Tarafından Ön İzin Verilmesi: Devirde olduğu gibi, genel kurulların ön izin vermesi zorunlu bir aşama değildir. 11

12 2. Özel Bağımsız Denetim Raporunun Hazırlanması: Birleşecek şirketlerin birleşmeye esas olacak mali tabloları, bağımsız denetime tabi tutulur. 3. Bilirkişi İncelemesi: Yeni kurulacak şirkete katılacak birleşen şirketlerin malları üzerinde bilirkişi incelemesi yapılarak sermaye değerleri belirlenir. 4. Birleşme Sözleşmesinin Hazırlanması: Daha sonra birleşen şirket yönetim kurulları birleşme sözleşmesini düzenler ve imzalar. TTK nın 452. maddesinin ikinci fıkrasının 1. Bendinde birleşme sözleşmesinin taşıması gereken unsurlar yer almaktadır. Birleşme sözleşmesinin geçerliliği için noter onayı aranmaktadır. Birleşme sözleşmesinde yeni kurulacak şirketin esas sözleşmesinde bulunacak hükümler belirlenmelidir. Bu şekilde birleşme sözleşmesi ile birlikte yeni kurulacak şirketin esas sözleşmesinin de genel kurulların onayından geçmesi sağlanacaktır. Birleşmeye konu olacak aynı varlıkların değerlemesi yapılarak, birleşemeye esas bilançolar hazırlanarak ilan edilecektir. Ayrıca yeni şirketin zorunlu organları tayin edilerek birleşme sözleşmesine eklenmelidir. 5. Birleşme Öncesi Sermaye Piyasası Kurulun dan Ön İzin Alınması: Birleşmeye ilişkin genel kuruldan önce halka açık şirketlerin Kurulumuzdan onay alması gerekmektedir. Ayrıca yeni şirketin esas sözleşmesi Sermaye Piyasası Mevzuatı açısından incelenmektedir. 12

13 6. Rekabet Kurulu ndan Onay Alınması: Rekabet Kurulu ndan birleşmenin Rekabet Mevzuatına uygun olduğuna dair izin alınır. 7. Genel Kurulların Onayı: Esas sözleşme ve birleşme sözleşmesi şirketlerin genel kurullarında onaylanır. Genel kurullarda aynı zamanda her iki şirketin bilançoları da sunulmalıdır. Birleşme ile şirketler infisah ettiği için genel kurullar TTK nun 388. maddesinde yer alan nisaplara uygun olarak toplanmalıdırlar. Yani toplantıda esas sermayenin en az yarısını temsil eden pay sahipleri hazır bulunmalıdır. 8. Yeni Şirketin Kuruluş İşlemlerinin Tamamlanması: Genel kurulların onayları alındıktan sonra, önceden düzenlenmiş olan yeni şirket mukavelesi esas alınarak kuruluş işlemleri tamamlanır. Bu işlemleri şu şekilde sıralayabiliriz: a) Yeni şirketin esas sözleşmesi için Kurul dan onay alınır. b) Birleşme sözleşmesi, esas sözleşme, bilançolar, birleşen şirketlerin mal varlıklarının değerinin tespitine ilişkin bilirkişi raporları ve genel kurulların onaylarıyla birlikte Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ndan izin alınmalıdır. c) Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ndan izin alınmasından sonra, yeni şirketin hisse senetlerinin kayda alınması için Kurulumuza başvurulur. d) Yeni şirketin ticaret sicili ile birleşen şirketlerin ticaret sicillerine tescil ve ilan işlemleri gerçekleştirilir. Tescil ile yeni şirket kurulmuş olur, ancak birleşen şirketler sicilden silinmez. Bu şirketlerin sicilden silinmesi için alacaklıların haklarının temin veya tediye edildiğinin veya bunların birleşmeyi onayladıkları noterden tasdikli belgelerle ispatlanmalıdır. 13

14 9. Yeni Kurulan Şirkete İnfisah Eden Şirketlerin Alacak ve Borçlarının Geçmesi: TTK nun 452. maddesinin birinci fıkrasında yer alan yollama nedeniyle, bu aşamada ve devamında devir ile ilgili TTK 451.maddede yer alan hükümler uygulanır. 10. Hisse Senetlerinin Teslimi: Yeni şirketin tescilinden sonra, infisah eden şirketlerin ortaklarına yeni şirketin hisseleri, birleşme sözleşmesi ile esas mukavele şartlarına göre tahsis ve tevzi edilir. 14