BİLİRKİŞİ RAPORU T.C. ANKARA BATI ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ NE

Transkript

1 T.C. ANKARA BATI ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ NE ESAS NO. : 2014/ DAVACI : C.Y. 1 VEKİLİ : Av. DAVALI : Bank A.Ş. VEKİLİ : Av. DAVA : Alacak DAVA DEĞERİ : 8.360,00 TL DAVA TARİHİ : DAVA A) Davacı Vekilinin İddia ve Talebi Davacı vekili, müvekkilinin iş yerinde tarihinde gerçekleştirilen hırsızlık olayında davalı bankaya ait 8 adet boş çek yapraklarının çalındığını, konu ile ilgili olarak müvekkilinin polise ifade verdiğini, söz konusu boş çek yapraklarının müvekkilin elinden rızası dışında çıkmış olmasına karşın davalı bankaca 8 adet boş çek koçanının bankaya iade edilmediği gerekçesiyle müvekkilin no.lu hesabından haksız surette 8.360,00 TL kesildiğini, çek vasfında olmayan boş çek yapraklarının tedavüle konmuş sayılamayacağı için zayi nedeniyle iptal davasına konu edilemeyeceğini beyan ederek müvekkilinin hesabından haksız şekilde tahsil edilen 8.360,00 TL nin müvekkiline iadesine, yargılama giderleriyle vekalet ücretinin davalı bankaya yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir. B) Davalı Banka Vekilinin Cevabı Davalı banka vekili, davanın Ltd. Şti. tarafından açılması gerektiğini, davalının müvekkil banka ile akdedilen sözleşmenin tarafı olmadığını, davaya konu edilen çeklerle ilgili tahsilatın şirket hesabından gerçekleştirildiğini, 1 Şirket müdürü, davacı olarak belirtilmiş ise de şirket müdürünün şirketi temsilen hareket ettiği, sözleşme ilişkisinin esasen şirket ile davalı banka arasında kurulduğu anlaşılmıştır. Davacı vekili, şirket müdürünün sehven davacı olarak belirtildiğini ifade etmiş, söz konusu hatanın düzeltilmek suretiyle şirketin davacı olarak esas alınmasını talep etmiştir. Belirtilen durum nedeniyle Raporda davacı olarak şirket esas alınmıştır. Sayfa 1

2 çeklerle ilgili tahsilatın sözleşmenin ilgili hükümleri ve mevzuat gereği yapıldığını, çeklerin çalındığı yolundaki soyut iddiaların sorumluluktan kurtulmak için yeterli görülemeyeceğini, iade edilmeyen çekler nedeniyle müvekkil bankanın sorumluluğunun devam ettiğini, bu nedenle çek yaprakları için bankaca ödenmesi gereken asgari sorumluluk meblağlarının nakdi teminat olarak müşteriden talep ve tahsil edilebileceğini, müvekkil bankanın merkezinin İstanbul olduğu gözetilerek davaya İstanbul Mahkemelerince bakılması gerektiğini, çeklerin iptali davası açılamamasının huzurdaki dava için haklı sebep teşkil etmediğini beyan ederek davanın reddine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davacı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini istemiştir. 2 GÖREV Sayın Hakimliğinizin tarihli ara kararı doğrultusunda; dava konusu uyuşmazlık hakkında Rapor düzenlenmesi hususunda tarafıma bilirkişilik görevi verilmiştir. 3 TESPİTLER Uyuşmazlıkla ilgisi bulunmayan belge ve kayıtlar, usul ekonomisi gereği incelemelere dahil edilmemiştir. A) Genel Kredi Sözleşmesi Ltd. Şti. ile Bank A.Ş. arasında tarihli ve ,00 TL limitli Genel Kredi Sözleşmesi akdedilmiştir. B) Şikayet Davacı şirket müdürü C.Y., tarihli İfade Tutanağında; tarihinde işyerinde meydana gelen hırsızlık olayında Bank A.Ş. ye ait , , , , , , ve no.lu çek yapraklarının çalındığını beyan etmiştir. C) Nakit Teminat İçin Bloke ve Rehin Talimat Mektubu Ltd. Şti., Bank A.Ş. Sincan Çarşı Şubesi Müdürlüğü ne verdiği Nakit Teminat İçin Bloke ve Rehin Talimat Mektubunda; banka nezdindeki müşteri numarasına bağlı her türlü para birimi üzerinden açılmış ve Sayfa 2

3 açılacak tüm hesaplarında mevcut alacaklı bakiyesi ile hesaplarına gelecek tüm bedellerin 8.360,00 TL lik kısmına tekabül eden tutarını, bankaya karşı doğmuş / doğacak, vadesi gelmiş / gelecek bütün borç ve yükümlülüklerinin teminatı olmak üzere bankaya rehnettiğini ve bankanın kendisinden herhangi bir vadesi gelmiş veya gelmemiş, muaccel olsun veya olmasın, mevcut veya doğabilecek herhangi bir alacağı olduğu sürece söz konusu bedellerin banka nezdindeki hesaplarda muhafaza edilmesi ve bankaca gerek görülmesi halinde bloke hesaplara alınması, bankanın herhangi bir yasal yola başvurmasına, hüküm almasına veya herhangi bir ihbar ya da ihtar yapmasına gerek olmaksızın, rehin ve bloke edilen bu parayı irat kaydederek doğmuş veya doğabilecek alacaklarına mahsup etmeye yetkili olduğu ve bankanın bu hakkını herhangi bir zamanda kısmen veya tamamen kullanabileceği hususunda mutabık olduğunu beyan etmiştir. Ç) Banka Yazısı Bank A.Ş. Çarşı Sincan Şubesi nin tarihli yazısında; şube müşterisi Ltd. Şti. ye ve tarihlerinde teslim edilen çek karnelerinden , , , , , , ve no.lu 8 adet çeklerin kaybedildiğinin şirket yetkilisince bankaya bildirildiği, çeklerin iptaline ilişkin herhangi bir iptal kararının ibraz edilmediği, 5941 sayılı Kanunun 3 üncü maddesi gereğince çeklere ilişkin olarak bankanın ödemekle yükümlü olduğu 8.360,00 TL nin müşteri riskine karşılık nakden bloke edildiği belirtilmiştir. 4 DEĞERLENDİRMELER Sayın Hakimliğinizin 2014/ esas sayısında kayıtlı dava dosyası kapsamındaki belge ve kayıtlar ile tarafların iddia ve savunmaları bir bütün halinde irdelenmiştir. Dava, davacı çek müşterisi şirketin müdürü tarafından davalı bankaya karşı açılan alacak davasıdır. Davacı, çalındığını iddia ettiği 8 adet çekin teminat bedeli olarak tahsil edilen meblağın iadesini talep etmiştir. Davalı banka ise iade edilmemiş çekler nedeniyle kredi riskinin halen devam ettiğini, riske güvence teşkil etmek amacıyla çek mevzuatı ve taraflar arasındaki akdi ilişki çerçevesinde nakit blokesi yapıldığını, bloke edilen meblağın iadesine yer olmadığını savunarak davanın reddini istemiştir. Davaya konu uyuşmazlık, çalındığı iddia edilen çeklere ilişkin olarak bankaca tahsil edilen banka asgari sorumluluk meblağlarının iadesinin gerekip gerekmediği, bankanın bu şekilde Sayfa 3

4 bir nakdi güvence tahsilatı (blokesi) yapma hakkı bulunup bulunmadığı noktasında toplanmaktadır. Dosya kapsamındaki belge ve kayıtlar ile tarafların kabul ve ikrarlarından; davalı bankaca, davacı çek müşterisi şirketten tarihinde 8.360,00 TL tutarında nakdi teminat tahsil edildiği anlaşılmıştır. Davalı bankaya çek hesabı sahibi tarafından iade veya çek hamilleri tarafından ibraz edilmediği gibi davacı çek müşterisi (çek hesabı sahibi) tarafından kaybolduğu iddia edilen çek yapraklarına ilişkin banka asgari sorumluluk meblağlarının bankaca tahsil edildiği hususunda taraflar arasında çekişme yoktur. Hal böyle olunca, tahsilata veya nakit blokesine ilişkin olarak dosyaya herhangi bir dekont veya muhasebe fişi sunulmamış olmasının davanın esasına etkisi bulunmamaktadır. Bankanın, sözleşmeye istinaden çek müşterisine (çek hesabı sahibine) verdiği çek defterindeki çek yapraklarının, çek müşterisi tarafından keşide edilerek çek hamiline verilmesi, anılan çek yapraklarının çek hamilleri tarafından muhatap bankaya ibrazı, çek hesabı sahibinin hesabında yeterli meblağ bulunmaması nedeniyle çekin ibrazı neticesinde karşılıksız çıkması, karşılıksız çek nedeniyle bankanın çek mevzuatı gereği (Çek Kanunu md. 3) asgari sorumluluk bedelini (yasal garanti tutarını) çek hamillerine ödeme yükümünün doğması ihtimali her zaman için mevcuttur. Çek müşterisinin, çeklerin kaybolduğu yönünde iddiada bulunmasına karşın iddiasını kanıtlar nitelikte delil sunmaması halinde de bu olasılık bulunmaktadır. Hatta kaybedilmiş çeklerin dahi keşide edilerek bankaya ibraz edilmesi mümkündür. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi nin 2003/10778 esas sayılı ve tarihli kararında ifade edildiği üzere; ispat yükü, hayatın olağan akışına aykırı iddia ve savunmada bulunana düşer. Limited şirket statüsünde ticaretle uğraşan, tacir sıfatını taşıyan ve basiretli bir tacir gibi davranma yükümü altında bulunan davacı şirketin çek defterini çaldırması da hayatın olağan akışına ters düşmektedir. Çek defterinin kaybolduğu ve bu bağlamda çek yapraklarının bankaya ibraz edilemeyeceği yolundaki iddia da davacı yanca ispat edilmemiştir. Kaybolduğu iddia edilen çek yaprakları, banka açısından henüz çek müşterisince bankaya iade edilmemiş veya çek hamilince bankaya ibraz edilmemiş çek statüsündedir. Banka, çek müşterisine çek defteri verirken risk üstlendiği için bankaca çek müşterisine çek defteri verilmesi çek mevzuatı gereği gayrinakdi kredi sözleşmesi sayılmıştır (Mülga 3167 sayılı Kanun m. 10, 5941 sayılı Çek Kanunu Sayfa 4

5 m. 3). Bankanın, çek hesabı sahibine çek defteri vermesi halinde esasen nakdi bir kredi kullandırımından söz edilemez. Zira, henüz bankaya ibraz edilmemiş ve asgari sorumluluk tutarı bankaca ödenmemiş çek yaprağı nedeniyle bankanın nakdi kredi alacağı doğmamıştır. Bu durumda banka, her an için ibraz edilebilecek ve karşılıksız çıkabilecek çekler nedeniyle çek yaprağı başına mevzuatla belirlenen ve her yıl güncellenen asgari sorumluluk meblağını ödeme riskini sürekli olarak üzerinde taşımaktadır. Çek müşterisinin, çeklerin kaybolduğunu beyan etmesi halinde de söz konusu risk ortadan kalkmamaktadır. Bankanın, çek yapraklarından kaynaklanan asgari sorumluluk meblağını çek hamiline ödeme yükümlülüğü; ancak çek yaprağının süresi içinde bankaya ibraz edilmesi, çek keşide eden (düzenleyen) çek müşterisinin hesabında çek bedelini karşılayacak yeterli bakiyenin bulunmaması halinde doğmaktadır. Bir başka deyişle, bankanın asgari sorumluluk meblağını ödemesi için öncelikle çekin süresinde bankaya ibraz edilmesi ve karşılıksız çıktığının tespit edilmesi gerekmektedir. Şu halde, bankanın çek yaprakları açısından asgari ödeme sorumluluğunun kapsam ve süresinin tayininde ibrazın yapılabileceği son tarihin gözetilmesi gerekir. Somut ihtilafta, çek yapraklarının henüz keşide edilmemiş iken kaybolduğu iddia edilmiştir. Bir başka deyişle çeklerin henüz doldurulmadığı ve bu bağlamda keşide tarihinin de yazılı olmadığı beyan edilmektedir. Buna göre keşide tarihine göre ibraz süresini tayin etmek imkan dahilinde değildir. İade veya ibraz edilmemiş çek yaprakları açısından bankanın kullanabileceği hak, söz konusu çek yapraklarının iadesini veya iade yapılmayacaksa çek yapraklarından kaynaklanan banka asgari sorumluluk bedellerinin banka nezdindeki bir hesapta depo edilmesini talep etmekten ibarettir. Çalındığı ve irade dışında çek müşterisinin elinden çıktığı iddia edilen çekler de aynı akıbete tabidir. Çek müşterisinin tek yanlı iddia ve beyanı, çeklerden kaynaklanan risklerin teminatsız kalması için haklı bir neden teşkil etmemektedir. Bankanın, iade ve ibraz edilmemiş çekler nedeniyle nakit deposunu talep hakkının söz konusu olabilmesi için banka ile müşterisi arasındaki sözleşmede veya müşterinin tek taraflı taahhüdünde banka yükümlülük bedellerinin depo edilmesine (bankaya yatırılmasına) rıza gösterilmesi icap eder. Taraflar arasında akdedilen tarihli Genel Kredi Sözleşmesinin 19 uncu maddesinde; bankanın her türlü teminat karşılığında kredi kullandırabileceği, tayin ettiği veya Sayfa 5

6 edeceği miktarda nakdin depo edilmesini müşteriden talep edebileceği belirtilmiştir. Aynı şekilde, davacı Ltd. Şti., tarihli Nakit Teminat İçin Bloke ve Rehin Talimat Mektubunda 8.360,00 TL tutarında nakdi teminat vermeyi ve hesabında bulunan meblağın bu tutardaki kısmına bloke uygulanmasını kabul ve beyan etmiştir. Sözleşme ve Talimat Mektubundan; davacı çek müşterisinin, henüz bankaya iade edilmemiş çek yaprakları nedeniyle çek mevzuatı kapsamında her çek yaprağı için bankanın çek hamiline ödemekle yükümlü olduğu meblağın banka nezdindeki hesapta bulundurulmasını veya hesapta yeterli bakiye bulunmaması halinde anılan sorumluluk bedellerinin bankaya yatırılmasını kabul ettiği, henüz keşide edilmemiş çekler yönünden de bu kabulün geçerli olduğu anlaşılmaktadır. Davacı çek müşterisinin, 8 adet boş çek yaprağının kaybolduğu yönünde bankaya bildirimde bulunmasına bağlı olarak tarihinde davalı banka nezdinde 8.360,00 TL nin nakden bloke edilmesine muvafakat verildiği tarafların kabulünde olduğu gibi çek müşterisince imzalanan Talimat Mektubundan da anlaşılmaktadır tarihinde kabul edilen 5941 sayılı Çek Kanunu, tarihinde Resmi Gazete de yayımlanmış ve Yürürlük başlıklı 10 uncu madde gereğince yayımlandığı tarihte ( ) yürürlüğe girmiştir. Bu itibarla, somut ihtilafta 5941 sayılı Çek Kanunu hükümlerinin gözetilmesi gerekmektedir sayılı Kanunun 3 üncü maddesinden; çekin süresi içinde bankaya ibraz edilip karşılıksız çıkması halinde, banka asgari sorumluluk bedelinin çek hamiline ödenmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Çek bedeli, asgari sorumluluk bedelinin altında ise çek bedelinin ödenmesi yeterli olacaktır. Buna karşın çek bedeli, asgari sorumluluk meblağının üzerinde ise bu durumda asgari sorumluluk meblağının çek hamiline ödenmesi gerekir. Çek Kanununun 3 üncü maddesi gereğince; hamilin talepte bulunması halinde, karşılıksızdır işlemi; çekin arka yüzüne tahsil için bankaya ibraz edildiği tarih, hesap durumu, bankanın yükümlülüğü çerçevesinde ödediği miktar ve ibraz eden gerçek kişinin adı ve soyadı yazılmak, bu kişinin tüzel kişi adına bedeli tahsil etmesi halinde bu husus belirtilmek ve bu kişi ile birlikte banka yetkilisi tarafından imzalanmak suretiyle yapılır. Banka tarafından ödenen miktar düşüldükten sonra karşılıksız kalan tutar açıkça belirtilir. Hamilin imzalamaktan kaçınması halinde, karşılıksızdır işlemi yapılmaz. Sayfa 6

7 Kanun koyucu, bankanın her çek yaprağı başına yapmakla yükümlü olduğu asgari ödemeye ilişkin sorumluluğunun hangi süre devam edeceğini belirlerken iki kriter esas almıştır. Bunlardan ilki yeni çek yaprakları için öngörülen ve çekin basıldığı tarihe 5 yıl ilave edilmesi, ikincisi ise eski çek yaprakları için Geçici Madde 3 te görüldüğü üzere açıkça bir tarih belirtilmesidir. Çek defterinin her bir çek yaprağı üzerinde çekin basıldığı tarihin yer alması zorunluluğu, 5941 sayılı Çek Kanununun 2 nci maddesinin 7 nci fıkrasına tarih ve 6273 sayılı Kanunun 1 inci maddesi hükmüyle eklenen (d) bendiyle getirilmiştir. Buna göre, Çek Kanununu değiştiren 6273 sayılı Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten itibaren çek yapraklarında çekin basıldığı tarihin yer alması zorunludur tarih ve 6273 sayılı Kanunun 2 nci maddesi ile 5941 sayılı Çek Kanununun 3 üncü maddesine eklenen 9 uncu fıkrada; çekin, üzerinde yazılı baskı tarihinden itibaren beş yıl içinde ibraz edilmemesi halinde, muhatap bankanın üçüncü fıkraya göre ödemekle yükümlü olduğu tutara ilişkin sorumluluğunun sona ereceği belirtilmiştir. Anılan kural, tarihinden sonra basılan çekler (yeni çekler) yönünden geçerlidir. Bu tarihten önce basılan çeklere (eski çeklere) ilişkin olarak bankanın asgari ödeme yükümlülüğünün hangi tarihe kadar devam edeceği Çek Kanununun Geçici 3. Maddesinde gösterilmiştir sayılı Kanunun 6 ncı maddesi ile Çek Kanununa eklenen Geçici Madde 3 ün 4 üncü fıkrasında; bankaların müşterilerine verdikleri eski çek defterleriyle ilgili olarak, muhatap bankanın 3 üncü maddenin 3 üncü fıkrasına göre ödemekle yükümlü olduğu tutara ilişkin sorumluluğunun tarihinde sona ereceği belirtilmiştir. Kanun hükmünden anlaşıldığı üzere; eski çek yapraklarıyla ilgili olarak bankanın ödeme yükümlülüğü tarihine kadar devam edecektir. Anılan tarihe kadar bankanın ödeme sorumluluğu ve dolayısıyla riski devam ettiğine göre bankanın tarihinde bloke ettiği nakdi teminatı güvence olarak nezdinde tutması taraflar arasındaki kredi ilişkisine ve çek mevzuatına uygun düşmektedir. Davalı bankanın, riski devam eden çek yapraklarına ilişkin güncel sorumluluk bedellerini talep etme hakkı mevcut iken çeklere ilişkin eski sorumluluk bedellerini bloke ettiği ve bu şekilde davacı müşterisi lehine hareket ettiği anlaşılmıştır. Baskı tarihine ilişkin olarak herhangi bir delil sunulmadığından çeklerin eski çek olduğu kabul edilmiştir. Böyle olunca, baskı tarihine 5 yıllık sürenin ilave edilmesi yönteminin, uyuşmazlık konusu çekler yönünden uygulanma imkanı bulunmamaktadır. Sayfa 7

8 Taraflar arasında akdedilen Genel Kredi Sözleşmesi, genel işlem koşulları yönünden köklü yenilikler getiren 6098 sayılı Türk Borçlar Kanununun yürürlüğe girdiği tarihinden önce akdedilmiştir sayılı Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 1 inci maddesi nazara alındığında; 6098 sayılı Kanunun genel işlem koşulları hakkındaki hükümlerinin somut uyuşmazlık yönünden herhangi bir etkisi yoktur. Genel Kredi Sözleşmesinin müzakere edilip edilmediği bu açıdan önem taşımamaktadır sayılı Kanunun 25 inci maddesinde düzenlenen ve ticari kredileri de kapsamına alan müzakere zorunluluğu, tarihinden sonra akdedilen Genel Kredi Sözleşmelerinde aranabilecektir. Bu nedenle, iade edilmemiş çek yapraklarıyla ilgili olarak bankaya nakdi teminat verme yükümlülüğü, çek müşterisinin menfaatine aykırı sonuçlar doğursa da anılan hükmün sözleşmeye yazılmamış sayılma (6098 sayılı TBK. m. 25) yaptırımına tabi tutulması imkan dahilinde değildir. Hal böyle olunca, davacı çek müşterisine verilen ve çalındığı iddia edilen her çek yaprağı için çek mevzuatı gereğince davalı bankanın ödemek zorunda olduğu asgari miktarda paranın müşteri hesabında bulundurulacağı ve hesaba nakdi teminat yatırılacağı yönündeki sözleşme hükmü geçerliliğini aynen muhafaza etmekte, bankanın tahsil ettiği nakdi güvence bedelini, yukarıda değinilen mevzuat hükmü (Çek Kanunu Geçici 3. Madde) gereği sorumluluğunun biteceği tarihine kadar nezdinde tutmasına dayanak oluşturmaktadır. 5 SONUÇ Davaclı bankanın, davacı çek müşterisinden tahsil ettiği 8.360,00 TL tutarındaki güvence bedelinin çek mevzuatına ve taraflar arasındaki akdi ilişkiye uygun bulunması nedeniyle davacı çek müşterisine iadesine yer olmadığı, Davalı bankanın iade yükümünün, çek mevzuatı gereği ödeme sorumluluğunun sona ereceği tarihinde doğabileceği sonuç ve kanaatine varılmıştır BİLİRKİŞİ Önder Özer Bankacı - Hukukçu Hesap Bilirkişisi Sayfa 8