SPK Mevzuatına Göre Transfer Fiyatlamasıve Yöneticilerin Sorumlulukları. Zeki Gündüz, Avukat, YMM 30 Kasım 2006

Ebat: px

Şu sayfadan göstermeyi başlat:

Download "SPK Mevzuatına Göre Transfer Fiyatlamasıve Yöneticilerin Sorumlulukları. Zeki Gündüz, Avukat, YMM 30 Kasım 2006"

Chagatai Onur Örnek
7 yıl önce
İzleme sayısı:

1 SPK Mevzuatına Göre Transfer Fiyatlamasıve Yöneticilerin Sorumlulukları Zeki Gündüz, Avukat, YMM 30

2 Sunum İçeriği Bölüm 1: SPK Kanunu ve örtülü kazanç dağıtımı Bölüm 2: SPK nın yaptığıörtülü kazanç dağıtımıincelemeleri ve sonuçları

3 Bölüm 1: SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı A. SPK Kanunu nda örtülü kazanç dağıtımıile ilgili maddeler B. SPK nın örtülü kazanç dağıtımıkonusuna genel yaklaşımı

4 SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı SPK Kanunu nda örtülü kazanç dağıtımıile ilgili maddeler - 1 Konu SPK Kanunun 15/6 maddesinde düzenlenmiştir: - Halka açık anonim ortaklıklar; yönetim ve denetim veya sermaye bakımından dolaylıveya dolaysız olarak ilişkili bulunduğu diğer bir teşebbüs veya şahısla emsaline göre bariz şekilde farklıfiyat, ücret ve bedel uygulamak gibi örtülü işlemlerde bulunarak karınıve/veya malvarlığını azaltamaz. Slide 4

5 SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı SPK Kanunu nda örtülü kazanç dağıtımıile ilgili maddeler - 2 SPK Kanunu madde 46/c: Kurul, bu Kanun uyarınca yaptığıizleme, inceleme ve denetlemeler sonucunda...bu Kanuna tabi anonim ortaklık ve sermaye piyasası kurumlarının, kanuna, esas sözleşme hükümlerine veya işletme maksat ve mevzuuna aykırıgörülen durum ve işlemleri ile sermayenin azalmasına veya kaybına yol açan işlemlerinin hukuka aykırılığının tespiti veya iptali için dava açmaya, TTK hükümleri saklıkalmak kaydıyla ilgililerden aykırılıkların giderilmesi için tedbir almasınıve öngörülen işlemleri yapmasınıistemeye ve gerektiğinde bu halleri ilgili mercilere intikal ettirmeye yetkilidir. Slide 5

6 SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı SPK Kanunu nda örtülü kazanç dağıtımıile ilgili maddeler - 3 SPK Kanunu madde 46/d: Kurul,15'inci maddenin son fıkrasında belirtilen işlemlerde bulunduklarıtespit edilen anonim ortaklıklardan, denetleme sonuçlarının Kurul tarafından belirlenecek şekil ve esaslar dahilinde ortaklara duyurulmasınıistemeye de yetkilidir. Slide 6

7 SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı SPK Kanunu nda örtülü kazanç dağıtımıile ilgili maddeler - 4 SPK Kanunu madde 47/A-6: Bu Kanunun 15 inci maddesinin son fıkrasında belirtilen işlemlerde bulunarak karıve/veya mal varlığıazaltılan tüzel kişilerin yetkilileri ve bunların fiillerine iştirak edenler;2 yıldan 5 yıla kadar hapis ve 10 milyar liradan 25 milyar liraya kadar ağır para cezasıile cezalandırılırlar. Slide 7

8 SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı SPK Kanunu nda örtülü kazanç dağıtımıile ilgili maddeler - 5 SPK Kanunu madde 49: 47 nci madde de yazılı suçlardan dolayı kovuşturma yapılmasıkurul tarafından Cumhuriyet Başsavcılığına yazılı başvuruda bulunulmasına bağlıdır. Bu başvuru ile Kurul aynızamanda müdahil sıfatınıkazanır. Slide 8

9 Bölüm 1: SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı A. SPK Kanunu nda örtülü kazanç dağıtımıile ilgili maddeler B. SPK nın örtülü kazanç dağıtımıkonusuna genel yaklaşımı

10 SPK Kanunu ve Örtülü Kazanç Dağıtımı SPK nın örtülü kazanç dağıtımıkonusuna genel yaklaşımı Amaç : Küçük pay sahiplerinin kar paylarının azaltılmasını önleme Kapsam: Halka açık tüm anonim ortaklıklar Konu: Karın ve/veya mal varlığının azalmasısonucunu doğurabilecek tüm örtülü işlemler Kime yapabilir: Ortaklığın yönetim, denetim veya sermaye bakımından dolaylıya da dolaysız olarak ilişkide bulunduğu diğer bir teşebbüs veya şahıs Slide 10

11 Bölüm 2: SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları A. Yapılan incelemeler B. İncelemelerin sonuçları 1. Cezai sonuçları 2. Hukuki sonuçları

12 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları Yapılan incelemeler - 1 Bugüne kadar yapılan incelemelerden 75 nde savcılığa suç duyurusunda bulunulmuştur. Suç duyurularının bazılarısavcıtarafından reddedilmiş, bazıları yargıya sevk edilmiştir. Slide 12

13 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları Yapılan incelemeler - 2 Yapılan incelemelerde genel olarak şu hususlar tetkik edilmiştir: - İşlemi halka açık bir anonim ortaklığın gerçekleştirmesi - Yönetim, denetim veya sermaye açısından dolaylıya da dolaysız ilişkinin varlığı - Yıllık karın ya da malvarlığının azalması - Emsaline göre bariz farklılık - Genel kasıt Slide 13

14 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları İncelemelerin cezai sonuçları- 1 SPK nın 46/c uyarınca; - Kanuni faiziyle birlikte iadeyi talep etmesi - İşlemin iptali davası - İlgili olan diğer mercilere bildirimi (Maliye Bakanlığı, Enerji Bakanlığı, BDDK vb.) Slide 14

15 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları İncelemelerin cezai sonuçları- 2 SPK nın 47/A-6 ve 49 uyarınca; - Savcılığa suç duyurusunda bulunulması - Savcılığın dava etmesi ya da takipsizlik kararı Slide 15

16 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları İncelemelerin cezai sonuçları- 3 TCK 155 uyarınca; - SPKn göre takip yapılamadığıhallerde (örtülü kazanç dağıtımıunsurlarıoluşmadıysa), - Yönetim kurulu, pay sahiplerinin ortaklık için kullanılmak üzere tevdi ettikleri sermaye paylarınıve bunların getirilerini ortaklığın ve ortakların amacınıve çıkarlarını korumaksızın şirketle arasındaki vekalet akdine aykırı olarak kendilerinin veya başkalarının menfaatine kullanmalarıhalinde Slide 16

17 Bölüm 2: SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları A. Yapılan incelemeler B. İncelemelerin sonuçları 1. Cezai sonuçları 2. Hukuki sonuçları

18 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları İncelemelerin hukuki sonuçları- 1 Pay sahiplerinin haklarının korunması Sorumluluğun kaynağı; - TTK BK 528 ÖZEN BORCU Slide 18

19 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları İncelemelerin hukuki sonuçları- 1 TTK da yönetim kurulu üyelerinin sorumluluk halleri; - dağıtılan ve ödenen kar paylarının doğru olmaması (336/2) - gerek kanun, gerekse esas mukavelenin yüklediği sair vazifelerin kasten veya ihmal neticesi yapılmaması (336/5) Slide 19

20 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları İncelemelerin hukuki sonuçları- 2 Şirket tüzel kişiliğinin dava açma hakkı(denetçiler ya da yeni yönetim kurulu) Şirket hesabına ortakların ve alacaklıların dava açma hakkı (tazminatın şirkete verilmesi şartı) Slide 20

21 SPK nın YaptığıÖrtülü Kazanç Dağıtımıİncelemeleri ve Sonuçları İncelemelerin hukuki sonuçları(yeni TTK neler getirecek?) Özen borcu ( TTK tasarısımd. 369) Yönetim kurulu kararlarının batıl olduğunun tespitinin mahkemeden istenmesi - A.Ş. nin temel yapısına uymayan ve sermayenin korunması ilkesini gözetmeyen kararlar (TTK tasarısımd. 369 TTK tasarısımd. 391/2) - Paysahiplerinin vazgeçilmez nitelikteki haklarınıihlal eden kararlar (TTK tasarısımd. 391/3) Slide 21

22 SORULARINIZ?

Benzer belgeler

Açık kalan noktalar, TTK, SPK, TCK, FIN 48, Maliye Bakanlığı na ve Şirketlere Önerilerimiz Transfer Fiyatlandırması*

Açık kalan noktalar, TTK, SPK, TCK, FIN 48, Maliye Bakanlığı na ve Şirketlere Önerilerimiz Transfer Fiyatlandırması* Swissotel / / Zeki Gündüz *connectedthinking PwC Đçerik Karşılıklı anlaşma prosedürleri