Hukuk Dergisi LEGAL JOURNAL OF LAW

Transkript

1 ISSN: LEGAL Hukuk Dergisi LEGAL JOURNAL OF LAW Cilt: 13/Sayı: 150 Volume: 13/Issue: 150 Yıl/Year: 2015 KARARLARI, DANIŞTAY KARARLARI VE DİĞER YÜKSEK MAHKEME KARARLARI, HUKUK HABERLERİ, HUKUKÎ MAKALELER, GÜNCEL MEVZUAT, RESMÎ GAZETE ÖZETLERİ, ÖNEMLİ BİLGİLER COURT OF CASSATION DECISIONS, COUNCIL STATE DECISIONS AND OTHER SUPREME COURT DECISIONS, LEGAL NEWS, LEGAL WRITINGS, CURRENT LEGISLATION, ABSTRACTS OF OFFICIAL GAZETTE, MAJOR INFORMATION

2 Legal Hukuk Dergisi Legal Journal of Law Hakemli Dergidir / Peer reviewed Journal Cilt: 13/Sayı: 150 Volume: 13/Issue: 150 Yıl/Year: 2015 Yayın Sahibi/Publisher: Sorumlu Yazı İşleri Müdürü Responsible Manager: Basım ve Cilt/Printing and Volume: Basıldığı Yer/Place of Publication: Basıldığı Tarih/Publication Date: Yönetim Yeri/Place of Management: Yayın Türü/Type of Publication: İzmir Temsilcisi/ Izmir Representative Av./Aal. İsmet KÖYMEN Legal Yayıncılık A. Ş. adına Sahibi ve Genel Yayın Yönetmeni/On Behalf of Legal Yayıncılık INC. Publisher and Executive Editor Av./Aal. Lütfürrahman BAŞÖZ (Sertifika No./Certificate No.27563) Av./Aal. Ramazan ÇAKMAKCI Kitap Matbaacılık San. ve Tic. Ltd. Şti. (Sertifika No./Certificate No.: 16053) Tel.: Faks/Fax: Davutpaşa Cad. No: 123, Kat:1 Topkapı/İstanbul Haziran/June 2015 Bahariye Cad. No: 63/6 Kadıköy/İstanbul Tel Faks/Fax: Yerel, Süreli, Aylık Hukuk Dergisi/This journal is a peer reviewed national law journal published per month Mersin Temsilcisi/ Mersin Representative Av./Aal. H. Hulki ÖZEL ISSN:

3 Dergiye yapılan atıflarda LHD kısaltması kullanılmalıdır. For citations please use the abbreviation: LHD com. tr Telefon/Phone: Faks/Fax: Posta Adresi/Postal Address: Bahariye Cad. Çam Apt. No: 63 D.6 Kadıköy İstanbul Bu dergide yayımlanan yazılarda ileri sürülen görüşler yazarlara aittir. Articles published in this journal represent only the views of the contributors. Copyright 2015 Bu derginin tüm yayın hakları LEGAL YAYINCILIK A. Ş. ye aittir. Yayınevinin izni alınmadan eğitim ve tanıtım amaçlı kısmi alıntılar hariç olmak üzere hiçbir şekilde kopya edilemez, çoğaltılamaz ve yayınlanamaz. All rights reserved. No part of this publication may be copied, reproduced, stored in a retrieval system, or transmitted, in any form or by means, without the prior expressed permission in writing of the LEGAL YAYINCILIK A. S. LEGAL HUKUK DERGİSİ Bahariye Cad. Çam Apt. No: 63 D.6 Kadıköy İstanbul Tel: (216) Faks: (216) İnternet adresi: www. legal. com. tr legal@legal. com. tr

4

5 DANIŞMA ve YAYIN KURULU EDITORIAL and ADVISORY BOARD Prof. Dr. Faruk ACAR Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Hukuk Anabilim Dalı Prof. Dr. Pınar AKAN Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Gökhan ANTALYA Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Hukuk Anabilim Dalı Prof. Dr. Abdülkadir ARPACI Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Özel Hukuk Bölüm Başkanı Prof. Dr. Mehmet Emin ARTUK Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekanı (Eski) Prof. Dr. Oğuz ATALAY Dokuz Eylül Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Usul ve İcra-İflâs Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Cevdet ATAY Prof. Dr. Mehmet BAHTİYAR Yeditepe Üniv. Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Başkanı Prof. Dr. Süheyl BATUM Bahçeşehir Üniversitesi Hukuk Fakültesi Anayasa Hukuku Prof. Dr. Ali Cem BUDAK Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Prof. Dr. Erdoğan BÜLBÜL Galatasaray Üniversitesi Hukuk Fakültesi İdare Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Osman CAN Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Anayasa Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Özlem YENERER ÇAKMUT Özyeğin Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ceza ve Ceza Usul Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Mustafa ÇEKER Çukurova Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Gürsel ÇETİN İstanbul Üniversitesi Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Adlî Tıp Anabilim Dalı Prof. Dr. Osman DOĞRU Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Genel Kamu Hukuku Anabilim Dalı Başkanı Prof. Dr. Ömer EKMEKÇİ İstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Nuray EKŞİ Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Prof. Dr. Nüvit GEREK Eskişehir Anadolu Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekanı

6 Prof. Dr. Tevfik GÜLSOY Gaziantep Üniversitesi Hukuk Fakültesi Prof. Dr. Alper GÜMÜŞ İstanbul Şehir Üniversitesi Hukuk Fakültesi Anabilim Dalı Prof. Dr. Pelin GÜVEN Kocaeli Üniversitesi Hukuk Fakültesi Devletler Özel Hukuku Anabilim Dalı Başkanı Prof. Dr. Sibel İNCEOĞLU Bilgi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Anayasa Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Turgut KALPSÜZ Prof. Dr. Eser KARAKAŞ Bahçeşehir Üniversitesi AB İlişkileri Bölüm Başkanı Prof. Dr. Işıl KARAKAŞ Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi Üyesi - Devletler Umumi Hukuku Prof. Dr. Mahmut KOCA İstanbul Şehir Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ceza Hukuku Prof. Dr. Mustafa KOÇAK Okan Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekanı Anayasa Hukuku Prof. Dr. Muharrem KILIÇ Akdeniz Üniversitesi Hukuk Felsefesi ve Sosyolojisi Anabilim Dalı Başkanı Prof. Dr. Serap Keskin KİZİROĞLU Okan Üniversitesi Ceza ve Ceza Usul Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Prof. Dr. Tekin MEMİŞ İstanbul Şehir Üniversitesi Hukuk Fakültesi Prof. Dr. Ali Necip ORTAN İstanbul Kültür Üniversitesi Fikri Haklar Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürü Prof. Dr. Hayrettin ÖKÇESİZ Akdeniz Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Felsefesi ve Sosyolojisi Anabilim Dalı Prof. Dr. Ayhan ÖNDER Ceza ve Ceza Usul Hukuku Prof. Dr. Selçuk ÖZTEK Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Emekli Öğretim Üyesi Prof. Dr. Ömer ÖZKAN İstanbul Ticaret Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Ana Bilim Dalı Prof. Dr. Saba ÖZMEN Okan Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Hukuk Anabilim Dalı Prof. Dr. Bahri ÖZTÜRK İstanbul Kültür Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü Müdürü Prof. Dr. Hasan PULAŞLI Yeni Yüzyıl Üniversitesi Hukuk Fakültesi

7 Prof. Dr. Adem SÖZÜER İstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekanı Prof. Dr. Cumhur ŞAHİN Gazi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ceza ve Ceza Usul Hukuku Anabilim Dalı Başkanı Prof. Dr. Şükran ŞIPKA İstanbul Kemerburgaz Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekanı Prof. Dr. Güzin ÜÇIŞIK Beykent Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekanı Prof. Dr. Samim ÜNAN Galatasaray Üniversitesi Ticaret Hukuk Fakültesi Prof. Dr. Hakan ÜZELTÜRK Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Vergi Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Sultan ÜZELTÜRK Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Anayasa Hukuku Anabilim Dalı Prof. Dr. Serap YAZICI Şehir Üniversitesi Hukuk Fakültesi Prof. Dr. Ahmet Caner YENİDÜNYA Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Prof. Dr. Hamdi YILMAZ Maltepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Hukuk Anabilim Dalı Prof. Dr. Sevtap YOKUŞ Kocaeli Üniversitesi Anayasa Hukuku Anabilim Dalı Başkanı Doç. Dr. Müslüm AKINCI Kocaeli Üniversitesi Hukuk Fakültesi İdare Hukuku Öğretim Üyesi Doç. Dr. Murat ALIŞKAN Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Doç. Dr. Çetin ARSLAN Yargıtay Cumhuriyet Savcısı Doç. Dr. Mustafa Erdem CAN Akdeniz Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Başkanı Doç. Dr. Ebru CEYLAN İstanbul Aydın Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekan Yardımcısı Medeni Hukuk Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Doç. Dr. Mehmet ERDEM Galatasaray Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Hukuk Öğretim Üyesi Doç. Dr. Ahmet M. GÜNEŞ Yalova Üniversitesi Hukuk Fakültesi Doç. Dr. Şafak NARBAY Erzincan Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Doç. Dr. İlhan YILMAZ Galatasaray Üniversitesi Hukuk Fakültesi Devletler Özel Hukuku Anabilim Dalı Yrd. Doç. Dr. Taner AYANOĞLU İstanbul Bilgi Üniversitesi Hukuk Fakültesi İdare Hukuku Anabilim Dalı

8 Yrd. Doç. Dr. Sinan BAYINDIR İstanbul Aydın Üniversitesi Ceza ve Ceza Muhakemesi Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Yrd. Doç. Dr. Sevi BAKIM Okan Üniversitesi Üniversitesi Ceza ve Ceza Muhakemesi Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Yrd. Doç. Dr. Fatma KARAKAŞ DOĞAN Uluslararası Kıbrıs Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ceza ve Ceza Usul Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Yrd. Doç. Dr. Nuri ERDEM TC. İstanbul Aydın Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekan Yardımcısı, Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi Yrd. Doç. Dr. Muzaffer EROĞLU Kocaeli Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Yrd. Doç. Dr. Birgül SOPACI Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Yrd. Doç. Dr. Varol KARAASLAN Kocaeli Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Usul ve İcra İflasHukuku Anabilim Dalı Yrd. Doç. Dr. Nur KARAN Özyeğin Üniversitesi Hukuk Fakültesi İdare Hukuku Yrd. Doç. Dr. A. Kürşat TANGÜN Okan Üniversitesi Hukuk Fakültesi Deniz Ticareti Hukuku Anabilim Dalı Dr. İsmet Nezih ABANOZ Uludağ Üniversitesi Öğretim Görevlisi Haşmet Sırrı AKŞENER İstanbul 10. Ticaret Mahkemesi E. Başkanı Hasan ÖZKAN Em. İstanbul Hukuk Hâkimi İzzet DOĞAN Em. İstanbul Hukuk Hâkimi Arş. Gör. Mustafa ÜNLÜTEPE Sakarya Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Hukuk Anabilim Dalı Av. Atilla COŞKUN, Av. Süleyman ÇETİN, Av. İbrahim Murat HAZNEDAR, Av. Recep KAHRAMAN, Av. Dr. Filiz KESKİN, Av. Fikret İLKİZ, Av. Hasan KÖROĞLU, Av. Mehmet UÇUM, Av. Talih UYAR

9 LEGAL HUKUK DERGİSİ YAYIN İLKELERİ PUBLICATION AND SUBMISSION REQUIREMENTS OF LEGAL JOURNAL OF LAW 1. Legal Hukuk Dergisi (LHD), ayda bir yayımlanan hakemli bir dergidir. Legal Journal of Law is a peer reviewed journal published per month. 2. Dergi de yayımlanabilecek yazılar, hukuk alanını ilgilendiren içerikte her türlü makale, karar incelemesi ve kitap incelemesi ile çevirilerdir. Yazıların dili, Türkçe veya diğer Avrupa dilleridir. This is a journal of law focusing on legal issues concerning law. Articles, case notes and comments, discussions of legislative development, book reviews and other similar type of papers which are written in Turkish and in other European languages are welcome. 3. Dergi de yayımlanmak üzere gönderilen yazılar başka bir yerde yayımlanmamış ya da yayımlanmak üzere gönderilmemiş olmalıdır. Articles that will be sent to the editor should not be published elsewhere, nor be submitted to other journals simultaneously. 4. Yazılar Microsoft Word (Microsoft Office 98 ve üzeri versiyonlar) formatında (. doc veya. docx dosya uzantılı olarak) yazılmış olmalıdır. Ayrıca yazılar, aşağıdaki şekil şartlarına uygun olarak kaleme alınmış olmalıdır: Kağıt boyutu: A4 Üst: 2, 5 cm; Alt: 2, 5 cm; Sol: 2 cm; Sağ: 2 cm Metin: Times New Roman, 12 punto, 1.5 satır aralığı, iki yana yaslı Dipnotlar: Sayfa altında, Times New Roman, 10 punto, 1 satır aralığı, iki yana yaslı Articles should be submitted as Microsoft Word (either with. doc or. docx file extensions) documents (Microsoft Office 1998 or higher versions). Articles should be written according to the following style guidelines: Paper size: A4 Top: 2.5 cm; Bottom: 2.5 cm; Left: 2 cm; Right: 2 cm Text body: Times New Roman, 12 points, at 1.5 line spacing, justified Footnotes: Times New Roman, 10 points, at 1 line spacing, justified

10 5. Her yazı, kaydedildiği bir CD ile ya da elektronik posta yolu ile Microsoft Word formatında editöre teslim edilmelidir. Yazının basılı olarak teslimi gerekmemektedir. Softcopy of the article either on a CD or as an attached Microsoft Word Document via should be submitted to the editor. There is no need to submit any hardcopy of the article. 6. Yazıyla birlikte yazarın (veya yazarların) adına, unvanına, çalıştığı kuruma, açık adresine, kolay ulaşım sağlanabilecek telefon numaralarına ve elektronik posta adreslerine ilişkin bilgiler de editöre ulaştırılmalıdır. The name (s), formal position (s), institutional affiliation (s) and contact details (especially (s)) of the author (s) must be clearly included with the submission to the editor. 7. Dergi ye gönderilen makaleler Türkçe ve İngilizce başlık ile hem İngilizce hem de Türkçe özet kısmı içermelidir. Each submission should contain a Turkish and an English Title, as well as an Abstract part in Turkish and English. 8. Dergi ye gönderilen makalelerde, ilgili makaledeki konuyu tanımlayan Türkçe ve İngilizce uygun anahtar kelimeler bulunmalıdır. All articles should be accompanied by a sufficient number of keywords in Turkish and English that reflect the content of the article. 9. Dergi ye gönderilen makalelerde kullanılan kaynaklar, makale sonunda kaynakça olarak alfabetik sırada verilmiş olmalı ve kullanılan kaynaklar dipnotunda veya metin içerisinde kısa olarak yer almalıdır. All references cited in the text should be numbered in the order of mention in the text and should be given in abbreviated form in footnotes. They should be listed in full form at the end of the article in an alphabetically arranged bibliography as well. 10. Dergi ye gönderilen makalelerin yazım bakımından son denetimlerinin yapılmış olduğu ve basılmaya hazır olarak verildiği kabul edilir. All submissions are regarded as ready to publish and already proofread by the author himself.

11 11. Yayım Kurulu nda ilk değerlendirilmesi yapılan makaleler, anonim olarak hakeme gönderilecek, hakemden gelen rapor doğrultusunda makalenin yayımlanmasına, hakemden gelen rapor çerçevesinde düzeltme istenmesine ya da yayımlanmamasına karar verilecek ve yazar durumdan en kısa zamanda ve genellikle e-posta yolu ile haberdar edilecektir. Tamamlanmış veya düzeltilmiş yazı, Yayım Kurulu nca, tekrar hakeme gönderilebilir. Initial assessment of the articles will be done by the editorial board. After the assessment is completed, the articles will be sent to an anonymous peer reviewer. In accordance with reviewer s report, amendments may be done or the article may be decided not to be published. After the amendments are completed, the article may be sent to peer reviewer again, by the editorial board. 12. Dergi, hakemin yazarı bilmemesi esasına (kör hakemlik) dayanır. Hakeme gönderilecek makalelerde de yazarın kimliğine ilişkin bilgilerin gizliliği sağlanır. All articles submitted are subject to a blind peer review. The identity of the author (s) and reviewer (s) will not be revealed to the other party. 13. Dergi basıldıktan sonra ilgili sayının yazarlarına ve bu sayıda hakemlik yapmış olanlara ücretsiz olarak gönderilir. Free copies of the of the published issue will be sent both to the author (s) and to the reviewer (s).

12

13 Dergimiz Hakkında/About Our Journal Legal Hukuk Dergisi (LHD), ayda bir yayımlanan hakemli bir dergidir.2003 yılından beri yayın hayatını sürdürmekte olan dergide hakem denetiminden geçmiş makaleler, karar tahlilleri, içtihat ve mevzuat kronikleri ile eser incelemelerine yer verilmektedir. Her sayıda Türk ve yabancı akademisyenler ve hukuk uygulamacıları tarafından kaleme alınan, hukuk ile ilgili değerli eserler yayımlanmaktadır. Okuyucularımızın göndereceği hukuk alanına ilişkin makaleler ve diğer türdeki eserlerle (karar tahlilleri, eser incelemeleri vb.), dergimizin daha da zenginleşeceğine inanıyoruz. Legal Journal of Law (LHD) is a peer reviewed journal published per month, concentrating on issues of law and considers for publication articles, case notes and comments, discussions of legislative developments and book reviews. It has been in publication since Each issue contains scholarly works concerning law bulletin/journal, authored by scholars and practitioners around the globe. We welcome your contributions in the form of articles, notes, comments or reviews on topics reflecting a broad range of perspectives on law; with your contributions and support our journal will progress.

14

15 EDİTÖRDEN /FROM THE EDITOR Değerli abonelerimiz, 2015 yılının altıncı sayısıyla sizlerle birlikte olmanın mutluluğu içindeyiz. Dergimizin makaleler kısmında Yard. Doç. Dr. Asuman AYTEKİN İNCEOĞLU nun Türk Ceza Kanunu nun 122. Maddesinde Düzenlenen Nefret ve Ayırımcılık Suçunun Nefret Suçu Kavramı Çerçevesinde Değerlendirilmesi, Nurgün CEYLAN ın Tahkim Şartının Geçerliliği ve Av. Barış BIDIK ın A.Ş Genel Kurul Toplantı ve Karar Nisapları ve Nisaplara Uyulmadan Alınan Kararların Hukuki Durumu isimli makaleleri yeralmaktadır. Dergimizin uzman görüşleri kısmında Av. Talih UYAR ın İflâs Takibine Konu Edilmemiş Olan Alacak İddiası İtirazın Kaldırılması ve İflâs Talebini İçeren Dava da İleri Sürülebilir mi?, Av. Murat CANGÜL ün Ticaret Ünvanı Terkini Davalarında Sessiz Kalma Yoluyla Hak Kaybı, Oktay ÇAMDELEN in Soruşturma/İnceleme Raporları Bilgi Edinme Hakkı Kanunu Kapsamında İlgililere Verilir mi? ve Stj. Av. Mustafa Tolga TÜMOĞLU nun Tıbbi Malpraktis ve Komplikasyondan Doğan Hukuki Sorumluluk isimli yazıları yer almaktadır. Dergilerimizin 2015 yılı abonelik yenileme dönemi devam etmektedir. Her biri alanında uzman hukukçulardan oluşan yayın ve danışma kurullarının hukuka katkı amacıyla gönüllü olarak çalıştığı zengin içeriğe sahip hukuk dergilerimiz sadece sizlerin abonelikleri ile yayın hayatına devam etmektedir. Dergilerimize abone olarak verdiğiniz destek ile hukukun gelişmesine ve yaygınlaşmasına yapmış olduğunuz katkıların bu yıl da devam etmesini beklemekteyiz. Legalbank elektronik hukuk programımız sizlerin değerli desteği ile güçlenerek ve abone sayısını hızla arttırarak yoluna devam etmektedir. Önümüzdeki günlerde Dergilerimizi de elektronik ortama aktarmayı planlamaktayız. Legalbank sitemizden ücretsiz 3 günlük tam kullanım imkanı devam etmektedir. Programımızı denememiş abonelerimizin www. legalbank. net internet adresinden sitemizi ziyaret etmelerini beklemekteyiz. Editör/Editor

16

17 LEGAL HUKUK DERGİSİ Cilt: 13/Sayı: 150 Yıl: 2015 İÇİNDEKİLER Yüksek Mahkeme Kararları Kısa Özetleri Hukukî Makaleler Türk Ceza Kanunu nun 122. Maddesinde Düzenlenen Nefret ve Ayırımcılık Suçunun Nefret Suçu Kavramı Çerçevesinde Değerlendirilmesi Yard. Doç. Dr. Asuman AYTEKİN İNCEOĞLU Tahkim Şartının Geçerliliği Nurgün CEYLAN (Tekirdağ 2. Noteri) A.Ş Genel Kurul Toplantı ve Karar Nisapları ve Nisaplara Uyulmadan Alınan Kararların Hukuki Durumu Av. Barış BIDIK Uzman Görüşleri İflâs Takibine Konu Edilmemiş Olan Alacak İddiası İtirazın Kaldırılması ve İflâs Talebini İçeren Dava da İleri Sürülebilir mi? Av. Talih UYAR Ticaret Ünvanı Terkini Davalarında Sessiz Kalma Yoluyla Hak Kaybı Av. Murat CANGÜL Soruşturma/İnceleme Raporları Bilgi Edinme Hakkı Kanunu Kapsamında İlgililere Verilir mi? Oktay ÇAMDELEN Müfettiş Tıbbi Malpraktis ve Komplikasyondan Doğan Hukuki Sorumluluk Stj. Av. Mustafa Tolga TÜMOĞLU Hukuk Haberleri Yargıtay Hukuk Kararları Yargıtay Hukuk Genel Kurulu Kararları Yargıtay Hukuk Daire Kararları Yargıtay Ceza Kararları Yargıtay Ceza Genel Kurulu Kararı Yargıtay Ceza Daire Kararları Danıştay Kararı Danıştay Daire Kararları Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi Kararları

18 18 Anayasa Mahkemesi Kararları Güncel Mevzuat Resmî Gazete Özetleri Önemli Bilgiler LEGAL HUKUK DERGİLERİ SİPARİŞ FORMU Yüksek Mahkeme Kararları Arama Dizinleri Kavramlara Göre Arama Dizini Kanun Maddelerine Göre Arama Dizini LEGALBANK ABONELİK FORMU

19 LEGAL JOURNAL OF LAW Volume: 13/Issue: 150 Year: 2015 CONTENTS Plot Summary Of Supreme Court Decisions Legal Writings Analysis of Hate and Discrimination Crime Enacted by Article 122 of Turkish Criminal Code within the Scope of Hate Crime Notion Asst. Prof. Dr. Asuman AYTEKİN İNCEOĞLU Validation of Arbitration Clause Nurgün CEYLAN (Tekirdağ 2nd Notary Public) Meeting and Decision Quorums of the General Assamblies of the Joint Stock Companies and the Legal Status of the Decisions Rendered without Compliance to These Quorums Atty. Barış BIDIK Expert Opinions May a Personal Claim which was not the Subject of a Bankruptcy Proceeding be Brought in a Case Involving a Dismissal of Objection and a Bankruptcy Proceeding? Atty. Talih UYAR In Cancellation of Trade Name Law Suits Loss of a Right Due to Remaining Silent Atty. Murat CANGÜL May be Given Investigation/Enquiry Reports to Relevant Person within right to Information Act Oktay ÇAMDELEN (Inspector) The Responsibility Arising from Medical Malpractice and Complications Intern Lawyer Mustafa Tolga TÜMOĞLU Legal News Court of Cassation Civil Chamber Decisions Court of Cassation Assembly of Civil Chambers Decisions Court of Cassation Civil Chambers Decisions Court of Cassation Criminal Chamber Decisions Court of Appeal Assembly of Criminal Chambers Decision Court of Appeal Criminal Chamber Decisions Council of State Decision Council of State Chamber Decisions

20 20 Decision of the European Court of Human Rights Turkish Constitutional Court Decisions Current Legislation Abstracts of Official Gazette Major Informations ORDERING FORM FOR THE LEGAL LAW JOURNALS Index of Supreme Court Decisions Index of Related Legal Terms Index of Related Law Code Articles SUBSCRIPTION FORM FOR THE LEGALBANK LEGAL DATABASE.. 482

21 YÜKSEK MAHKEME KARARLARI KISA ÖZETLERİ PLOT SUMMARY OF SUPREME COURT DECISIONS AVUKATLIK HUKUKU Avukatlık Ücreti- Kurum 2012/12414 ve sayılı ödeme emirlerini tarihinde dava açılmasından sonra makul bir süre içinde yaptığı araştırma sonucunda hazırlanan tarihli denetmen raporuna istinaden iptal etmiştir. Kurum üzerine düşen denetim ve inceleme görevini makul bir süre içerisinde yerine getirerek ödeme emirlerinin dayanağı olan Kurum alacağını iptal ettiği gibi davanın açılmasına hukuka aykırı bir işlemi ile neden olmadığından avukatlık ücreti ile sorumlu tutulması doğru olmayıp bozma nedenidir Ceza Dava Dosyasına İlişkin Vekalet Ücretinin Maddi Tazminat Kapsamında Hüküm Altına Alınmamış Olması- Vekalet ücreti, yargılama giderleri kapsamında olup, bu hakkın asıl davadan bağımsız olarak dava konusu yapılamayacağı ancak ait olduğu davada hüküm altına alınması gereken ve ilgili davada temyizen incelenebilecek haklardan olduğunun belirtilmiş olması ve mahkemece aynı yönde yapılan değerlendirme gereğince ceza dava dosyasına ilişkin vekalet ücretinin maddi tazminat kapsamında hüküm altına alınmamış olmasında isabetsizlik bulunmamaktadır Vekâletnamesiz Dava Açılması ve İşlem Yapılması- Hükmü temyiz eden Av. O. K.'a dava tarihinde verilen vekaletname denetim kurulu üyelerinin tamamı tarafından verilmemiş olup, son denetim kurulu üyelerine ait vekaletname ibraz edilmediği gibi son denetim kurulu üyelerinin de adı geçen avukatın temyiz dilekçesini benimsendiğine dair dilekçe sunmadıkları ya da ayrı bir temyiz dilekçesi vermedikleri anlaşıldığından, yetkisiz vekil tarafından yapılan temyizin geçerliliği bulunmadığından, HMK'nın 77/1. maddesi uyarınca hükmün temyiz edilmemiş sayılmasına karar vermek gerekmiştir BORÇLAR HUKUKU Ayıplı İmalât Nedeniyle Uğranılan Zararların Tahsili- Somut olayda takibe dayanak olarak tarihli , 00 TL bedelli fatura gösterilmiş ise de, bu faturanın davalıya tebliğ edildiğine veya davalı şirketin ticari defterlerinde kayıtlı olduğuna dair dosyada bir bilgi ve belge bulunmamaktadır. Taraflar arasında yazılı sözleşme bulunmadığından fatura bedelinin BK'nın 366. maddesi uyarınca işin yapıldığı tarihteki serbest piyasa rayiçlerine uygun olup olmadığı bilirkişi raporu ile belirlenmiştir. Bu durumda alacağın likid olduğu ve borçlunun takibe itirazında haksız bulunduğu kabul edilemeyeceğinden koşulları oluşmayan icra inkâr tazminatı isteminin reddi gerekir

22 XXII Yüksek Mahkeme Kararları Kısa Özetleri Borçlunun Mütemerrit Duruma Düşmesi İçin Alacaklının İhtarı Gereği- İcra takibine vaki itirazın iptaline ilişkin davada, davacı, davalı kuruma giriş kaydı bulunmayan tarihli yazı ile davalıdan kesintinin tahsilini istemiş, davalı ise tarihli yazısı ile red cevabında bulunmuştur. Bu durumda davalının ancak tarihinde temerrüde düştüğünün ve davacının ancak bu tarihten itibaren faiz isteyebileceğinin kabulü gerekir BOŞANMA HUKUKU Küçük Düşürücü Suç İşleme Sebebine Dayalı Boşanma İstemi- Dava Türk Medeni Kanununun 163. maddesinde yer alan küçük düşürücü suç işleme sebebine dayanılarak açılmıştır, işlenen suçun niteliğine göre davacının dava açması karşısında onunla birlikte yaşaması kendisinden beklenemeyeceği açık ve tartışmasızdır. Boşanma sebebi gerçekleşmiştir. Davanın kabulü gerekir CEZA HUKUKU Genel Güvenliğin Kasten Tehlikeye Sokulması ve Tehdit- Sanığın, tüfek ile ateş edip katılana ait işyerinin camlarını kırmasından ibaret eyleminin, TCK'nın 106/2-a madde ve fıkrasına uyan silahlı tehdit ve genel güvenliğin kasten tehlikeye sokulması suçlarını oluşturduğu ve TCK'nın 44. maddesi uyarınca en ağır cezayı gerektiren silahlı tehdit suçundan hükümlülük kararı verilmesi gerekir Bütün kararlar bu şekilde özetli olarak dergimizin Haziran 2015 tarihli 150. sayısından ulaşabilirsiniz LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015

23 HUKUKÎ MAKALELER LEGAL WRITINGS * Türk Ceza Kanunu nun 122. Maddesinde Düzenlenen Nefret ve Ayırımcılık Suçunun Nefret Suçu Kavramı Çerçevesinde Değerlendirilmesi Analysis of Hate and Discrimination Crime Enacted by Article 122 of Turkish Criminal Code within the Scope of Hate Crime Notion Yard. Doç. Dr./Asst. Prof. Dr. Asuman AYTEKİN İNCEOĞLU * Tahkim Şartının Geçerliliği Validation of Arbitration Clause Nurgün CEYLAN (Tekirdağ 2. Noteri/Tekirdağ 2nd Notary Public) * A.Ş Genel Kurul Toplantı ve Karar Nisapları ve Nisaplara Uyulmadan Alınan Kararların Hukuki Durumu Meeting and Decision Quorums of the General Assamblies of the Joint Stock Companies and the Legal Status of the Decisions Rendered without Compliance to These Quorums Av./Atty. Barış BIDIK

24

25 H TÜRK CEZA KANUNU NUN 122. MADDESİNDE DÜZENLENEN NEFRET VE AYIRIMCILIK SUÇUNUN NEFRET SUÇU KAVRAMI ÇERÇEVESİNDE DEĞERLENDİRİLMESİ * (ANALYSIS OF HATE AND DISCRIMINATION CRIME ENACTED BY ARTICLE 122 OF TURKISH CRIMINAL CODE WITHIN THE SCOPE OF HATE CRIME NOTION) Yard. Doç. Dr./Asst. Prof. Dr. Asuman AYTEKİN İNCEOĞLU ** ÖZET Nefret suçu kavramı uzun zamandır kamu oyunda tartışılmakta ve konuya ilişkin yasal düzenleme yapılması gereği sivil toplum kuruluşları tarafından dile getirilmektedir sayılı Kanun ile, Türk Ceza Kanunu nun 122. maddesinde düzenlenen ayırımcılık suçu, başlığı dahil yeniden düzenlenmiştir. Bu çalışmada, 122. maddede yapılan değişiklikler nefret suçu kavramı çerçevesinde tartışılacaktır. Anahtar Kelimeler: nefret suçu, ayırımcılık yasağı, ayırımcılık suçu, önyargı, saik ABSTRACT Hate crime has been publicly debated for a long time and the necessity of a new legislative regulation has been pointed out by nongovernmental organizations. Discrimination crime enacted by article 122 of Turkish Criminal Code and its title have been amended by law H Hakem denetiminden geçmiştir. * Bu makale Prof. Dr. Feridun Yenisey için hazırlanan Armağan a sunulmak için yazılmaya başlanmış, ancak ne yazık ki söz konusu Armağan a yetiştirilememiştir. Kendisinden bu nedenle özür dileyerek, bu makaleyi üzerimde oldukça emeği bulunan Sayın Hocam a ithaf ediyorum. ** İstanbul Bilgi Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ceza ve Ceza Muhakemesi Hukuku Anabilim Dalı öğretim üyesi.

26 26 Türk Ceza Kanunu nun 122. Maddesinde Düzenlenen Nefret ve Ayırımcılık Suçunun Nefret Suçu Kavramı Çerçevesinde Değerlendirilmesi numbered In this article, the amendments made in article 122 will be discussed within the scope of hate crime notion. Kewwords: hate crime, prohibiton of discrimination, discrimination crime, bias, motive ***... Nefret suçlarını önlemek ve cezalandırmak amacıyla yapılmak istenen yasa hazırlığı sürecinde öncelikle yapılması gereken, toplumda önyargı saiki ile sıklıkla işlenen suçların ve bu suçların hangi gruplara karşı işlendiğinin tespitidir. Yapılacak düzenlemede failler, belirlenen suçları, belirlenen gruplara karşı, o gruba mensup kişilerin sahip olduğu bazı özellikler sebebiyle işledikleri için cezalandırılmalıdır. Ancak bu halde mevzuatımızda nefret suçlarına yer verildiğinden bahsetmek mümkün olacaktır. Kuşkusuz nefret suçları ile mücadele etmek için sadece yasal düzenlemenin yapılması yeterli olmayacaktır. Bu konuda başta soruşturma ve yargılama sürecine katılan aktörler olmak üzere tüm toplumun bilinçlendirilmesi ve toplumda hoşgörü duygusunun var kılınması gerekmektedir. Soruşturma ve kovuşturma etkili şekilde yapılmadıktan sonra, yasal düzenlemenin mevcudiyeti hiç bir anlam ifade etmeyecektir. Delillerin değerlendirilmesi, önyargı saikinin tespitinde önemli bir yer teşkil etmektedir. Bu konuda uygulamacılara yol gösterici eğitimler verilmesi, rehber kitapçıklar oluşturulması 1 faydalı olacaktır. Ayrıca nefret suçlarına dair resmi makamlar tarafından veri toplanması da, sorunun görünür kılınması açısından son derece önemlidir. Makalenin devamına, dergimizin dergimizin Haziran 2015 tarihli 150. sayısından ulaşabilirsiniz 1 Morsch, s LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015

27 H TAHKİM ŞARTININ GEÇERLİLİĞİ (VALIDATION OF ARBITRATION CLAUSE) Nurgün CEYLAN (Tekirdağ 2. Noteri/Tekirdağ 2nd Notary Public) * ÖZET Ticari hayatın küreselleşmesi ihtilafların çözüm şekillerinde değişik yöntemler benimsenmesine neden olmuştur. Bu nedenle ihtilaflarda ulusal mahkemelerin tarafsız karar veremeyeceklerinden çekinen yatırımcılar, ihtilaf söz konusu olduğunda alternatif uyuşmazlık çözüm yöntemlerinden biri olan tahkime ve uluslar üstü tahkim kurullarına başvuru yolunu anlaşmalarına koymakta ve o sayede kendilerini hukuksal olarak güvende hissederek daha hızlı kararlar verebilmektedirler. Doğaldır ki, bu yola başvurabilmenin ön şartı anlaşmaya konacak tahkim şartının geçerliliğine bağlıdır. O nedenle bu çalışmada Türk Hukukuna göre tahkim şartının geçerliliği konusu Yargıtay kararları ışığında tartışılmış ve önemli noktalara dikkat çekilmek istenmiştir. Anahtar Kelimeler: Ticari ihtilaf, alternatif uyuşmazlık çözümü, tahkim, tahkim şartı. ABSTRACT Globalisation of trade brought in different alternative dispute resolution techniques. Therefore investors become doubtful about national courts possibly being not impartial and started to use arbitration and supranational arbitration organisations; one of the alternative dispute resolution techniques and include arbitration clauses H Hakem denetiminden geçmiştir. * İstanbul Bilgi Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü, Özel Hukuk Doktora Programı Öğrencisi. e-posta: nurgunceylan@gmail.com

28 28 Tahkim Şartının Geçerliliği in their agreements to apply them in case of disputes resolving outside of the courts. This way they feel more secure and make decisions faster. However application of this resolution method solely depends on the validation of arbitration clauses in the agreements. Therefore in this study the validation was discussed under the Turkish law considering the Supreme Court decisions and important points were brought to the attention of the practitioners. Keywords: Commercial dispute, alternative dispute resolution, arbitration, arbitration clause. ***... Uyuşmazlıkların çözümünde başvurulan tahkim yolunun tüm yönleriyle rayına oturmadığı, çözüme muhtaç sorunları bünyesinde barındırdığı bir gerçektir. Tahkim yargılaması sonucunda verilen kararın iptali ya da tenfiz edilmemesi gibi durumlar, tahkimden beklenen faydayı tam tersi zarara, zaman ve masraf kaybına çevirebilmektedir. Tahkimden beklenen yararın optimum düzeyde elde edilmesi, bu sorunların çözümüne bağlıdır. İlk başta tahkim şartının geçerliliği konusunda, tarafların iradelerinin hassas ölçütlerle tespiti gerekir. Taraflar rızaları dışında, ne tahkim yargılamasına ve ne de mahkeme yargılamasına mahkum bırakılmalıdır. Bu amaçla daha objektif ve duraksamaya yer bırakmayacak kriterler çerçevesinde iradelerin tespiti yapılmalıdır. Bu alanda yaşanan sorunlara küresel çözümler sağlamak adına uluslararası kurum ve kuruluşlar çalışmaktadırlar. Sonuç olarak tahkim kurumu, bütün sorunlarına karşılık varlığını giderek artan oranda sürdürmektedir. Unutulmamalıdır ki, yirminci yüzyılın başlarında doğan modern tahkim, milli tahkimde ticari hayatı, milletlerarası tahkimde yabancı yatırımcıyı desteklediği ve ürkütmediği sürece oranda var olabilecektir. Makalenin devamına, dergimizin dergimizin Haziran 2015 tarihli 150. sayısından ulaşabilirsiniz LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015

29 H A.Ş GENEL KURUL TOPLANTI VE KARAR NİSAPLARI VE NİSAPLARA UYULMADAN ALINAN KARARLARIN HUKUKİ DURUMU (MEETING AND DECISION QUORUMS OF THE GENERAL ASSAMBLIES OF THE JOINT STOCK COMPANIES, AND THE LEGAL STATUS OF THE DECISIONS RENDERED WITHOUT COMPLIANCE TO THESE QUORUMS) Av./Atty. Barış BIDIK ÖZET Anonim ortaklığın karar alma ve uygulama süreci, ortaklığın iki temel organı olan genel kurul ve yönetim kurulunca yerine getirilecektir. Bu noktada, kendine ait devredilemez görev ve yetkileri olan 'anonim şirketin karar organı' genel kurulun toplanıp karar alması için, nasıl bir yol izlenip hangi şartlara uyulması gerektiği ve bu şartlara uyulmaması halinde ortaya çıkacak olan hukuki durumun tespiti büyük öneme sahiptir. Genel kurulun toplanması için gerekli oran/sayı 'toplantı nisabı' olarak isimlendirilirken, karar alması için gerekli oran/sayı ise 'karar nisabı' olarak isimlendirilmektedir. TTK m. 418/1 ve 421/1 düzenlemeleri uyarınca, genel kurulun karar alabilmesi için esas sözleşmede birçok konuda kanuni düzenlemedekinden daha yüksek bir nisap öngörülebilecek olsa bile, daha düşük bir nisap öngörülemeyecektir. Gerçekleştirilecek olan genel kurulda, ortaklığın anonim ve sermaye ortaklığı yapısı sebebiyle, toplantı nisaplarına ilişkin hesapta pay sahibi adedi değil, ortaklığın (esas ya da çıkarılmış) sermayesine katılım oranı esas alınmıştır. 1 Bu sebeple oy gücünün ölçüsü de oransallık ilkesi gereğince- sermayeye katılım oranıdır. 2 Şüphesiz ki bu kuralın istisnası, imtiyazlı paylardır. TTK m. 478/2 uyarınca, eşit itibari (nominal) H Hakem denetiminden geçmiştir. 1 Pulaşlı(Şerh), s TTK m.434/1.

30 30 A.Ş Genel Kurul Toplantı ve Karar Nisapları ve Nisaplara Uyulmadan Alınan Kararların Hukuki Durumu değerdeki paylara farklı sayıda oy hakkı verilerek oluşturulacak imtiyazlı payların üst sınırı ise bir paya en çok on beş oy hakkıyla sınırlandırılmıştır. Anonim ortaklık genel kurulunun geçerli bir şekilde karar alabilmesi için Kanunda ve esas sözleşmede öngörülen toplantı ve karar nisaplarına uyulması şarttır. 3 Bu bağlamda genel kurul toplantılarında elektronik katılım söz konusu olduğu durumlarda nisaplarda bir değişiklik olup olmayacağı sorusu da akla gelebilir. Hemen belirtelim ki; anonim şirketlerin genel kurul toplantılarına elektronik katılım, kanunda ve ana sözleşmede öngörülebilecek nisaplarda bir değişiklik yaratmayacaktır. 4 Bu çalışmada anonim ortaklık genel kurulunun karar almasında gerekli olan toplantı ve karar nisapları ve bu nisaplara uyulmaksızın alınan kararların hukuki durumu incelenecektir. Anahtar Kelimeler: Anonim Şirket, Genel Kurul, Genel Kurul Kararı, Toplantı Nisabı, Karar Nisabı, Hükümsüzlük, Yokluk, Kesin Hükümsüzlük, İptal Edilebilirlik ABSTARCT The decision making, and the implimentation processes of a joint stock company, shall be executed by the General Assembly, and the Board of Directors, which are the two fundamental bodies of a joint stock company. At this point, it is of utmost importance to establish the mandatory provisions that a General Assembly of a joint stock company, which has its own special non delegable duties, and unassignable rights, must abide by when it meets to render a decision. And also it is of utmost importance to establish the ramifications of noncompliance by these provisions. The mandatory percentage/number to call a meeting of the General Assembly is called a meeting quorum ; whereas, the mandatory percentage/number to render a decision is called a decision quorum. Under articles 418/1, and 421/1 of the Turkish Commercial Code, the 3 Bahtiyar/ Hamamcıoğlu, s.84 4 Bahtiyar/ Hamamcıoğlu, s.84 LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015

31 Av. Barış BIDIK 31 Articles of Incorporation might provide a higher decision quorum than the quorum prescribed under the law; however, to provide a lower decision quorum than the one stated under the law is proscribed. Due to its anonymous, and the share holder structure of the joint stock company, during the meeting of the General Assembly, meeting quorums are based on the percentage of the capital (to the main, or the issued) contribution rather than the number of shareholders. For this reason, the measure of a power of a vote -based upon the principle of proportionality is a percentage of capital contribution. An exception to this rule is the preferred stocks. Under Article 478/2 of the Turkish Commercial Code, preferred stocks would be created by assigning different number of voting rights to the equal common stocks; and the preferred stocks are limited by fifteen (15) voting rights per share, at the most. For a Joint Stock Company s General Assembly to reach a valid decision, it is mandatory to abide by the meeting, and decision quorums provided under the law, and in the Articles of Incorporation. At this point there may be a question as to whether there would be a change in quorums or not, when there is an online meeting participation. We would like to point out at once that, online participation in General Assembly meetings shall not create a change in the quorums provided under the law, and in the Articles of Incorporation. This paper is on the subject of mandatory meeting, and decision quorums that must be abided by the General Assembly of the joint stock companies when rendering a decision; and the legal status of the decisions rendered without abiding by these quorums. Keywods: Joint Stock Company; Board of Directors; Decision of the Board of Directors; Meeting Quorum; Decision Quorum; invalidity; void; Null and Void; Voidable ***... Yargıtay ın yerleşik içtihatlarında da fark edileceği üzere, yasada düzenlenmiş olan toplantı ve karar nisapları resen göz önünde bulundurulacak; söz konusu nisaplara uyulmaması durumunda ise kurucu unsurda eksik olması sebebiyle alınan kararlar yoklukla sakat olacaktır ve LHD - Volume: 13/Issue: 150/Year: 2015

32 32 A.Ş Genel Kurul Toplantı ve Karar Nisapları ve Nisaplara Uyulmadan Alınan Kararların Hukuki Durumu yokluğun tespiti istemiyle açılacak davada da herhangi bir hak düşüm süresi söz konusu değildir. 5 Esas sözleşme ile yasadakinden daha ağır nisaplar öngörülmüş olması durumunda, yasada öngörülen yeter sayılara uyulmakla birlikte esas sözleşmedeki yeter sayılara uyulmadan karar alınmış olması durumunda ne olacağı hususunda ise Yargıtay ve doktrin farklı düşünmektedir. Yargıtay'a göre bu durumda da iptal değil yokluk(hükümsüzlük) oluşmaktadır HD bir kararında bu durumu 'ana sözleşmedeki yeter sayılar oluşmadan toplanan bir genel kurulda alınan kararların yok hükmünde olduğunun kabulü gerektiğini ve bunun dairenin yerleşik içtihadı olduğu' lafzıyla ifade etmiştir. 7 Doktrinde; Poroy (Tekinalp/Çamoğlu) ve Pulaşlı ise esas sözleşme ile yasadakinden daha ağır nisaplar öngörülmüş olması durumunda, genel kurul toplantısında yasada öngörülen yeter sayılara uyulmakla birlikte esas sözleşmedeki yeter sayılara uyulmadığı durumlarda bu kararların esas sözleşmeye aykırılık nedeniyle yokluğunun değil, iptalinin dava edilebileceği görüşündedir. 8 Kanaatimce, kanun veya esas sözleşmede düzenlenen nisaplara uyulmadan alınan kararların yoklukla sakat olduğu yönündeki Yargıtay yaklaşımı yerindedir. Zira; ister kanun ister esas sözleşme düzenlemesinden kaynaklansın fark etmez bir genel kurul kararının alınabilmesi için öngörülen nisap kurucu unsurdur ve kurucu unsurunda sakatlık veya eksiklik bulunan bir genel kurul kararının yok hükmünde olduğunun kabulü Medeni Hukukun temel ilkelerinin bir gereğidir. Makalenin devamına, dergimizin dergimizin Haziran 2015 tarihli 150. sayısından ulaşabilirsiniz HD E.444/K.1798, 11. HD E.5691/K.7567, 11.HD E.13650/K.1252, 11. HD E.7325/K HD E.5419/K HD E.5691/K Poroy/Tekinalp/Çamoğlu N.733 LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015

33 UZMAN GÖRÜŞLERİ EXPERT OPINIONS * İflâs Takibine Konu Edilmemiş Olan Alacak İddiası İtirazın Kaldırılması ve İflâs Talebini İçeren Dava da İleri Sürülebilir mi? May a Personal Claim which was not the Subject of a Bankruptcy Proceeding be Brought in a Case Involving a Dismissal of Objection and a Bankruptcy Proceeding? Av./Atty. Talih UYAR * Ticaret Ünvanı Terkini Davalarında Sessiz Kalma Yoluyla Hak Kaybı In Cancellation of Trade Name Law Suits Loss of a Right Due to Remaining Silent Av./Atty. Murat CANGÜL * Soruşturma/İnceleme Raporları Bilgi Edinme Hakkı Kanunu Kapsamında İlgililere Verilir mi? May be Given Investigation/Enquiry Reports to Relevant Person within right to Information Act Oktay ÇAMDELEN (Müfettiş/Inspector) * Tıbbi Malpraktis ve Komplikasyondan Doğan Hukuki Sorumluluk The Responsibility Arising from Medical Malpractice and Complications Stj. Av./Intern Lawyer Mustafa Tolga TÜMOĞLU

34

35 İFLÂS TAKİBİNE KONU EDİLMEMİŞ OLAN ALACAK İDDİASI İTİRAZIN KALDIRILMASI VE İFLÂS TALEBİNİ İÇEREN DAVA DA İLERİ SÜRÜLEBİLİR Mİ? * (MAY A PERSONAL CLAIM WHICH WAS NOT THE SUBJECT OF A BANKRUPTCY PROCEEDING BE BROUGHT IN A CASE INVOLVING A DISMISSAL OF OBJECTION AND A BANKRUPTCY PROCEEDING?) Av./Atty. Talih UYAR ** Bilindiği gibi gerek adi iflâs yolu ile takiplerde(iik. m ) ve gerekse kambiyo senetlerine mahsus iflâs yolu ile takiplerde(iik m ) iflâs davalarında yargılama usulü; İİK nun 158. maddesinde düzenlenmiştir. İflâs ödeme emri ni ( Örnek No: 11 ve Örnek No: 12 ) alan borçlu, bu ödeme emirlerinde belirtilen (7) ve (5) günlük süre içinde iflâs ödeme emri ne itiraz edip hakkındaki iflâs takibini durdurmasından sonra, takibe devam etmek isteyen alacaklının borçlunun muamele merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesine (İİK m. 154/III, c:2) başvurarak hem borçlunun itirazının (kesin olarak) kaldırılmasını ve hem de borçlunun iflâsına karar verilmesini talep etmesi gerekir(iik m.156/iii, 174). Ticaret mahkemesi -iflâs davası, iflâs takibinin bir devamı olduğun-dan- 1 normal bir alacak davasında olduğu gibi, tarafların iddia ve savunmalarını genel hükümlere göre, dava dilekçesinde belirtilen iflâs takip dosyasını getirtip inceleyerek, borçlunun iflâs takip dosyasında belirtilen borcun gerçekten borçlusu olup olmadığını araştırır. Başka bir deyişle; ticaret mahkemesinin varlık ve miktarını araştıracağı alacak; iflâs takip dosyasında ödenmesi istenmiş olan (ve iflâs davasına konu edinilmiş olan) alacaktır. 2 Bu nedenle; iflâs takip dosyasından borçluya * Bu makale, bir dava dosyasına hukuki mütalâa (uzman görüşü) olarak sunulmuştur. ** Dokuz Eylül Ünv. Huk. Fak. E. Öğr. Görv. (İzmir Barosu Avukatlarından.) 1 KURU, B. İcra ve İflâs Hukuku, Cilt: 3, 1993, s:2668 KURU, B. İcra ve İflâs Hukuku El Kitabı, 2.baskı, 2013, s: MUŞUL, T. İcra ve İflas Hukuku, C: 2, 5.baskı, s:1290

36 36 İflâs Takibine Konu Edilmemiş Olan Alacak İddiası İtirazın Kaldırılması ve İflâs Talebini İçeren Dava da İleri Sürülebilir mi? gönderilmiş olan ödeme emrine konu olan ve onun tarafından süresinde icra dairesine başvurularak itiraz edilmiş- alacakdan başka bir alacak için itirazın kaldırılması ve iflâs kararı verilmesi istenemez. 3 4 Örneğin; iflâs takibinde faturadan kaynaklanan alacağın ödenmesi istenmiş olmasına rağmen, alacaklı -takip konusu bu alacağa itiraz edilmesi üzerinesenetten doğan alacağının ödenmediğini bildirip borçlunun itirazının kaldırılmasını ve iflâsına karar verilmesini isteyemez. Aynı şekilde; iflâs takip talebi nde müspet zarar alacağı talep edilmişken, daha sonra açılan itirazın kaldırılması ve iflâs davası nda fiili zarar ve müspet zararın ödenmesi istenemez. Keza, unsurları ve uygulama koşulları farklı olduğu için BK. m.106 ya dayanılarak açılan takipten sonra, BK. m.96 ya dayanılarak itirazın kaldırılması ve iflâsa karar verilmesi istenemez. Yazının devamına, dergimizin dergimizin Haziran 2015 tarihli 150. sayısından ulaşabilirsiniz 3 Bknz: ( İİK. m. 158, AÇIKLAMA: IV-B. Dipn. 31 civarı 4 Bknz: 19.HD T. E: 2162, K: 3383 ( LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015

37 TİCARET ÜNVANI TERKİNİ DAVALARINDA SESSİZ KALMA YOLUYLA HAK KAYBI (IN CANCELLATION OF TRADE NAME LAW SUITS LOSS OF A RIGHT DUE TO REMAINING SILENT) Av./Atty. Murat CANGÜL * Ticari işletmeleri birbirinden ayırt etmek için kullanılması yasal olarak zaruri olan ünvanlar ticaret ünvanı olarak adlandırılmaktadır. Her tacir Türk Ticaret Kanununda öngörülen prosedüre uygun şekilde bir çekirdek ve ekten oluşan ticaret unvanı tescil ettirmek ve kullanmak zorundadır.. Usulüne uygun şekilde tescil edilen Ticaret ünvanları Türk Ticaret Kanununda belirtilen özel hükümler uyarınca korunur. Tescil ettirmeksizin kullanılan ticaret unvanları ise sadece haksız rekabet hükümlerine göre korunur. Türk Ticaret Kanunu 52.maddesinin 1.fıkrasında ticaret ünvanına tecavüz halinde hukuki koruma ve açılabilecek davalar düzenlenmiştir.buna göre: 1) Ticaret unvanının, ticari dürüstlüğe aykırı biçimde bir başkası tarafından kullanılması hâlinde hak sahibi, bunun tespitini, yasaklanmasını; haksız kullanılan ticaret unvanı tescil edilmişse kanuna uygun bir şekilde değiştirilmesini veya silinmesini, tecavüzün sonucu olan maddi durumun ortadan kaldırılmasını, gereğinde araçların ve ilgili malların imhasını ve zarar varsa, kusurun ağırlığına göre maddi ve manevi tazminat isteyebilir. Maddi tazminat olarak mahkeme, tecavüz sonucunda mütecavizin elde etmesi mümkün görülen menfaatinin karşılığına da hükmedebilir. Ticaret unvanına bir tecavüzün varlığından söz edebilmek için, esas itibariyle gerçek kişi tacir ya da ticaret şirketlerinin faaliyet sahalarının aynı veya benzer olması gerekir. Zira faaliyet sahaları birbirinden farklılaştığı oranda, aynı ya da benzer ticaret unvanları arasındaki iltibas ihtimali de azalmaktadır. Dolayısıyla faaliyet sahaları değişik olduğu için farklı muhatap kitleye hitap eden tacirlerin aynı ya da benzer ticaret * Ankara Barosu

38 38 Ticaret Ünvanı Terkini Davalarında Sessiz Kalma Yoluyla Hak Kaybı unvanlarının iltibas ihtimali de düşüktür. 1 Kanaatimizce çok tanınmış bir ticaret unvanın aynısı veya benzerinin başka faaliyet sahasında kullanılması halinde de iltibasın varlığını kabul etmek gerekir.... Gerçekten tecavüzün başladığı tarih ile davanın açıldığı tarih arasında geçen sürede, tecavüz fiilini gerçekleştiren kişi, söz konusu marka ile ilgili olarak emek, zaman ve para harcayıp, reklâm ve ilan faaliyetlerine girişmek suretiyle markayı tanıtmış, piyasada tanınmış ve korunmaya değer bir ekonomik konum oluşturmuş olabilmektedir. Böyle bir halde, söz konusu marka sahibinin uzun bir süre bekledikten sonra dava açıp, diğer şahsın büyük çabalarla oluşturmuş olduğu ekonomik değeri yok etmeye çalışması ve hatta bu değerden bütünüyle faydalanması hakkaniyete uygun addedilemez. Kanaatimizce her münferit somut olayın ortaya çıkaracağı özel şartlar neticesinde sessiz kalma yoluyla hak kaybının oluşması için hak sahibinin ihlali öğrenmesinin objektif kriterleri şüpheye mahal olunmaksızın net bir şekilde ortaya konulabiliyorsa öğrenme tarihi bu kriterler esas alınarak saptanmalı ancak her halükarda tescil gazetesinde ilan edilme tarihinden bu yana 10 yıl geçmesinin akabinde sessiz kalma yoluyla hak kaybının oluşabileceği düşünülmektedir, Zira hukuki istikrar bunu gerektirir.böylelikle Borçlar Kanununda düzenlenen genel zamanaşımı hükmü ile paralellik de sağlanmış olacaktır. Yazının devamına, dergimizin dergimizin Haziran 2015 tarihli 150. sayısından ulaşabilirsiniz 1 Bkz.M.ÖZDAMAR-H.Çağlar; Ticaret Ünvanının Korunması, S.Ü.HF.D, Cilt 14, Sayı 2, 2006, sh.125; Aksi görüş için Bkz. 7 Karahan, faaliyet sahalarının farklılaşması halinde iltibas tehlikesinin tamamen ortadan kalkacağını belirtmiştir, s LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015

39 SORUŞTURMA/İNCELEME RAPORLARI BİLGİ EDİNME HAKKI KANUNU KAPSAMINDA İLGİLİLERE VERİLİR Mİ? (MAY BE GIVEN INVESTIGATION/ENQUIRY REPORTS TO RELEVANT PERSON WITHIN RIGHT TO INFORMATION ACT) Oktay ÇAMDELEN (Müfettiş/Inspector) *... Bilgi edinme hakkı, 12 Eylül 2010 tarihinde yapılan Anayasa Referandumu sonucunda Anayasanın 74 üncü maddesinde eklenerek, anayasal bir hak olarak güvence altına alınmıştır. Keza, 4982 sayılı Bilgi Edinme Hakkı Kanunu nun 4 üncü maddesinde de Herkes bilgi edinme hakkına sahiptir. Türkiye'de ikamet eden yabancılar ile Türkiye'de faaliyette bulunan yabancı tüzel kişiler, isteyecekleri bilgi kendileriyle veya faaliyet alanlarıyla ilgili olmak kaydıyla ve karşılıklılık ilkesi çerçevesinde, bu Kanun hükümlerinden yararlanırlar hükmüne yer verilerek, herkesin bilgi edinme hakkını kullanabileceği gibi yabancı gerçek ve tüzel kişilerin de belirli şartlar çerçevesinde bu hakkı kullanabileceği belirtilmiştir. Bununla beraber, Bilgi Edinme Hakkı Kanunu nda kamu yararı ve diğer kişilerin yararları dikkate alarak bilgi edinme hakkının sınırları (yani istisnalar) da tek tek belirlenmiş ve adı geçen Kanun un Bilgi Edinme Hakkının Sınırları bölümünün İdari Soruşturmaya ilişkin bilgi ve belgeler başlıklı 19 uncu maddesinde, kurum ve kuruluşların yetkili birimlerince yürütülen idari soruşturmalar ile ilgili bilgi veya belgelerin hangi durumlarda Kanun kapsamı dışında olduğu hüküm altına alınmıştır. Konuyla ilgili olarak Bilgi Edinme ve Değerlendirme Kurulu Kararları dikkate alındığında, bilgi edinme hakkı kapsamında talep edilen inceleme/soruşturma raporuna ilişkin bilgi ve belgelerin, ancak 4982 sayılı Kanun un 19 uncu maddesindeki hususların varlığından dolayı * Devlet Malzeme Ofisi Genel Müdürlüğü Yenişehir/ANKARA

40 40 Soruşturma/İnceleme Raporları Bilgi Edinme Hakkı Kanunu Kapsamında İlgililere Verilir mi? bilgi edinme başvurusuna olumsuz cevap verilebileceği, buna karşılık talep edilen bilgi ve belgelerin, tek başına inceleme/soruşturma raporu olması gerekçe gösterilmek suretiyle başvurunun reddedilemeyeceği, söz konusu raporlarda Bilgi Edinme Hakkı Kanunu çerçevesinde gizlilik dereceli veya açıklanması yasalanan bilgilerin bulunması halinde bu bilgilerin ayıklanarak istenilen bilgi ve belgelerin verilmesi gerektiği, kendisi hakkında düzenlenen bir soruşturma veya inceleme raporunun bilgi edinme kapsamında talep edilmesi durumunda da söz konusu inceleme veya soruşturma raporunun ilgiliye gizli ve kişiye özel bir yazıyla verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, makalenin önceki bölümde yer verilen Danıştay Kararı nda da, göreve son verilme işlemi ile ilgili olarak, adil yargılanma hakkının ancak hakkında düzenlenen soruşturma raporundaki maddi olayı, tanık ifadelerini, inceleme yapanın görüş ve kanaatini, işlemin hukuki dayanağını, soruşturmacının önerilerini açık ve etraflı bir biçimde öğrenmesi suretiyle gerçekleşebileceği ve bilgi edinme hakkının sadece 4982 sayılı Kanunda belirtilen hallerde sınırlanabileceği hüküm altına alınmıştır. Yazının devamına, dergimizin dergimizin Haziran 2015 tarihli 150. sayısından ulaşabilirsiniz LHD - Cilt: 13/Sayı: 150/Yıl: 2015