A- BANK ASYA MÜŞTERİLERİNİN TÜM KİŞİSEL VERİLERİNİN POLİS TARAFINDAN TOPLU OLARAK ELE GEÇİRİLDİĞİNE DAİR BAZI SOMUT OLGULAR

Transkript

1 BANK ASYA MÜŞTERİLERİNE AİT TÜM KİŞİSEL VERİLERİN POLİS TARAFINDAN HİÇBİR MAHKEME KARARI OLMADAN ELE GEÇİRİLDİĞİNE, BU KONUDA BİR DE VERİ TABANI OLUŞTURULUP KULLANILDIĞINA VE SÖZ KONUSU VERİLERİN BİR BÜTÜN OLARAK MUTLAK ŞEKİLDE YASA DIŞI DELİL NİTELİĞİNDE OLDUĞUNA DAİR HUKUKİ MÜTALAA Giriş 1. Bilindiği gibi, Yargıtay ve Anayasa Mahkemesi dahil, Türkiye deki tüm mahkemeler, özellikle 2014 yılı sonrası Bank Asya ya para yatırmış olma veya bu banka aracılığıyla bankacılık işlemleri yapmış olmayı, işlendiği zaman tamamen yasal olan bu faaliyeti, terör örgütü üyeliği veya benzeri suçlara dayanak göstermekte veya görmektedirler. Oysa aşağıdaki somut delillerden anlaşılacağı gibi, ByLock verilerinde olduğu gibi, Bank Asya verileri de ilk elde edildiği aşamada tamamen illegal şekilde ele geçirilmiş, soruşturma ve kovuşturma işlemlerine dayanak yapılmış ve kullanılmıştır. Anayasa m ve CMK m hükümleri dikkate alındığında, Bank Asya verileri de kesinlikle hiçbir yargılamada kullanılamaz; disiplin yargılamaları veya OHAL Komisyonu işlemleri dahil, hiçbir karara dayanak yapılamaz. Aksi durum Anayasanın 38 6 hükmünü tanımamak, yok saymak anlamına gelir; oysa Anayasa hükümleri yasama, yürütme ve yargı organları dahil herkesi bağlar (AY m. 11). 2. Aşağıda Bank Asya müşterilerinin bankadaki kişisel verilerinin bir bütün olarak, tamamen illegal olarak ele geçirildiğine dair somut bazı kanıtlar belirtildikten sonra, yasa dışı verilerin yargılamada kullanılması halinde ihlal edilecek insan hakları ihlallerine yer verilecektir. A- BANK ASYA MÜŞTERİLERİNİN TÜM KİŞİSEL VERİLERİNİN POLİS TARAFINDAN TOPLU OLARAK ELE GEÇİRİLDİĞİNE DAİR BAZI SOMUT OLGULAR Ekim 2016 tarihinde Adana Cumhuriyet Başsavcılığı, Adana İl Emniyet Müdürlüğü Terörle Mücadele Şube Müdürlüğüne yazdığı bir yazıda (Soruşturma No: 2016/ ), şüphelinin ByLock isimli programı kullanıp kullanmadığının tespiti, Bank Asya da hesabının bulunup bulunmadığı, Zaman Gazetesi ve Sızıntı Dergisine aboneliğinin olup olmadığı hususlarında araştırma yapılarak düzenlenecek evrakın Cumhuriyet Başsavcılığımıza gönderilmesini talep etmiştir. (EK 1) 4. Aynı gün, 20 Ekim 2016 tarihinde Adana İl Emniyet Müdürlüğü, Adana Cumhuriyet Başsavcılığına yazdığı GİZLİ ibareli yazıda (Sayı: (12210).2016/ - Konu: ByLock), Başsavcılığın taleplerine şu şekilde cevap vermiştir: Konu ile ilgili olarak Terörle Mücadele Dairesi Başkanlığının D Şube Verileri Programı içerisinde şahsın yapılan ByLock sorgulamasında, ByLock kullanıcısı olduğu, ayrıca şubemizde mevcut bulunan sistemde yapılan Bank Asya sorgusunda isimli şahsın Bank Asya isimli bankada hesabının bulunduğu tarafımızdan tespit edilmiştir. Bu yazının ekinde, Bank Asya hesabından yapılan para hareketlerini gösteren belgeler de ekte Başsavcılığa gönderilmiştir. Bu ekler ana belgeye ekte eklenmiş ve tarihli belgenin son kısmında, EKLER: 1-Bylock veri çıktısı (1 sayfa); 2-Bank Asya veri çıktısı (4 sayfa) şeklinde belirtilmiştir. Gizli ibareli bu belge ve ekleri daha sonra sanığın yargılandığı dosyaya eklenmiş ve sıra numaraları verilmiştir. (EK 2) 1 / 7

2 5. Adana İl Emniyet Müdürlüğü Terörle Mücadele Şube Müdürlüğü nün Başsavcılığa hitaben yazdığı yazıdan anlaşılacağı gibi, hakkında ceza soruşturması olsun ya da olmasın, Bank Asya mudilerine ilişkin tüm bilgi ve belgeler (kişisel veriler), hiçbir mahkeme kararı olmadan, Emniyet birimlerince toplu olarak ele geçirilmiş ve bu konuda Emniyet tarafından bir de sistem (veri tabanı) oluşturulmuştur. Bu sistemde kimlerin Bank Asya müşterisi ya da mudii olduğu, hesaplarına hangi tarihte hangi miktarda para yatırdıkları veya para çektikleri ya da dövize dönüştürdükleri, hangi miktarda para transferi yaptıkları gibi tüm bilgiler (kişisel veriler) soruşturma makamlarınca illegal şekilde ele geçirilmiş ve kullanılmıştır. Oluşturulan sistemden yararlanılarak, hiçbir mahkeme kararı alınmadan, savcılığın yazdığı yazıya aynı gün içerisinde hemen cevap verilebilmiş ve şüphelinin hesap hareketlerine dair tüm bilgiler çıkarılarak Başsavcılığa gönderilmiştir. 6. Adana İl Emniyet Müdürlüğü, 9 Kasım 2016 tarihli yazısında da, Başsavcılığın yazısına, ve isimli şahısların Bank Asya isimli bankada hesaplarının olduğu, tespit edilmiştir şeklinde cevap vermiş ve ek olarak da bahse konu hesap hareketlerine dair 4 sayfalık ek bilgi (Bank Asya veri çıktısı) gönderilmiştir. (EK 3) 7. Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından, 31 Ocak 2017 tarihinde, suç ve cezaların şahsiliği prensibinden tamamen habersiz şekilde, Emniyet Genel Müdürlüğü Mali Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğüne şu yazı yazılmıştır: Ekli listede yer alan şüphelilerin ve anne, baba, eş, kardeş ve çocukları ile ortağı oldukları şirketlerin Asya Katılım Bankası nezdinde hesaplarının ve hesap hareketlerinin bulunup bulunmadığının, araştırılarak düzenlenecek analiz raporunun Cumhuriyet Başsavcılığımıza gönderilmesini rica ederim. Dört mali şube polisi tarafından hazırlanan ve 6 Şubat 2017 tarihinde imzalanan cevap niteliğindeki tutanakta, Talimat ekinde listede yer alan şüphelilerle ilgili, Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığı Bilgi Sistemi üzerinden yapılan sorgulamada; Bank Asya ya para yatıran 45 şahsın olduğu, sahibi olduğu / ortağı olduğu şirketin Bank Asya ya para yatıran / yeni hesap açan 9 şahsın olduğu tespit edilmiştir. Bu tutanağın ekinde de söz konusu şahıslara dair kişisel veriler (Bank Asya daki hesaplarına ve hesap hareketlerine dair kişisel bilgiler) gönderilmiştir. (EK 4) 8. Emniyet Genel Müdürlüğü Mali Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü tarafından 6 Şubat 2017 tarihinde hazırlanan belgeden açıkça anlaşılacağı gibi, Bank Asya nın tüm veri tabanı (tüm müşterilere ait kişisel veriler), hiçbir mahkeme kararı olmadan Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından elde edilmiş ve bu konuda bir de veri tabanı (Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığı Bilgi Sistemi) oluşturulmuştur. Sonuç olarak, bu veri tabanından (bilgi sisteminden) yararlanılarak, Cumhuriyet Başsavcılıklarının sorduğu sorulara kısa sürede cevaplar verilmiştir. 9. Yukarıdaki örnekler izole birer örnek olmayıp, Türkiye de 15 Temmuz 2016 sonrası yargılaması yapılan şüpheli ya da sanıkların dosyaları incelendiğinde, benzer türden sayısız savcılık taleplerine ve polis tarafından hazırlanan benzer içerikli sayısız tutanağa ulaşmak mümkündür. 2 / 7

3 B- BANK ASYA MÜŞTERİLERİNİN TÜM KİŞİSEL VERİLERİNİN POLİS TARAFINDAN ELE GEÇİRİLMESİNİN YASAL HERHANGİ BİR DAYANAĞI VAR MIDIR? 10. Öncelikle belirtilmelidir ki, CMK hükümleri dahil Türkiye de yürürlükte olan hiçbir yasa maddesi, bir bankanın tüm müşterilerine ait kişisel verilerin toplu olarak polis tarafından ele geçirilmesine izin vermez, veremez. Demokratik bir hukuk devletinde, hiçbir yasa, suç soruşturmasına muhatap olsun ya da olmasın, bir bankanın tüm müşterilerinin tüm kişisel verilerini ele geçirip kullanmaya izin vermez; veremez. Bu nedenle, hiçbir yasal dayanağı olmadan, tüm banka müşterilerinin kişisel verileri ele geçirilmiş ve tüm Bank Asya müşterilerinin özel hayata saygı hakkı açıkça ihlal edilmiştir. 11. Esasında CMK da devlet kurumları ve özel sektörde faaliyet gösteren kurumlarda toplanan kişisel verilerin polis tarafından ele geçirilmesine dayanak olacak hiçbir yasa hükmü yoktur. CMK nın 122. maddesi bu duruma dayanak yapılamayacağı gibi, bu hüküm, arama esnasında ele geçirilen belge ve kâğıtların incelenmesine ilişkindir. 12. Ayrıca, somut olayda Cumhuriyet savcısı Emniyetten bilgi istediği için, CMK nın 332. maddesi de bu duruma yasal dayanak olamaz. Bir delilin hukuka uygun olabilmesi için, ilk ele geçirilmesi aşamasında kanunlara uygun davranılmalıdır; sonradan alınmış mahkeme kararları, illegal elde edilmiş bir delili yasal hale getirmez. Bankalardaki kişisel veriler özel hayata saygı hakkının kapsamında olup, bu kişisel verilerin elde edilmesinin özel hayata saygı hakkına müdahale oluşturduğunda şüphe yoktur. Somut olayda, özel hayata saygı hakkına müdahale oluşturan bir uygulama söz konusu olduğu için, bahse konu delilin yasal olabilmesi için, Emniyet in Bank Asya daki kişisel verileri ele geçirmeden önce, hâkim kararı almış olması gerekirdi. Kaldı ki, hâkim kararıyla dahi, bir bankanın tüm müşterilerine ait kişisel veriler soruşturma organlarınca hiçbir şekilde elde edilemez. Dolayısıyla sadece önceden alınmış bir hâkim kararı ile, şüphelilere ait bankadaki kişisel veriler talep edilebilir; savcılık kararı ile bu mümkün değildir. 13. Belirtmek gerekir ki, banka, okul, dershane, dernek, vakıf, sendika, gazete, dergi, gazete dağıtım şirketi ve benzeri kurumlardaki kişisel verilerin adli, idari ve soruşturma organlarınca talep edilmesine dayanak oluşturan yasal hiçbir hüküm yoktur. CMK m. 332 tamamen farklı bir amaçla kabul edilmiş, hangi hususta savcılık, hangi hususta hâkim kararı aranacağı dahi öngörülmemiş bir hüküm olup, bu düzenleme bankadaki kişisel verilerin talep edilmesine yasal dayanak olamaz. Yukarıda belirtildiği gibi, şüpheli olsun ya da olmasın bir bankanın tüm müşterilerinin tüm kişisel verilerinin polis tarafından ele geçirilmesine demokratik bir hukuk devletinde hâkim kararı dahi dayanak olamaz. Oysa Emniyetin 20 Ekim 2016 ve 6 Şubat 2017 tarihli yazılarından anlaşılacağı gibi, Asya Bank isimli bankadaki tüm müşterilerin tüm kişisel verileri, hiçbir mahkeme kararı dahi olmadan ele geçirilmiş ve bu veriler soruşturma ve kovuşturma işlemlerinde kullanmıştır. Dolayısıyla, savcılığın Emniyete yazdığı yazı, CMK nın 122 ve 332. Maddeleri dahi dikkate alındığında, somut olayda kişisel verilerin ele geçirilmesine yasal dayanak olamaz. 14. Sonuç olarak, ilgililerin Bank Asya daki hesabına ilişkin veriler (ilk elde edildiği aşamada) hiçbir mahkeme veya yargı kararı olmadan polis tarafından ele geçirildiği için, bu konudaki kişisel veriler tamamen yasa dışı delil niteliğindedir. Sonradan mahkeme kararı ile (kapatılan) Bank Asya yönetiminden bilgi istenilmesi ve bu talep sonucu gelen belgeye dayanılarak karar verilmesi, ilk başta yapılan yasa 3 / 7

4 dışılığı yasal hale getirmez. Bank Asya daki tüm kişisel veriler, 20 Ekim 2016 tarihinden çok önce, hiçbir yasal dayanağı olmadan ve hiçbir mahkeme kararı olmadan, polis tarafından tamamen illegal şekilde ele geçirildiği için, yasa dışılık sabittir. CMK m ve Anayasanın 38 6 hükmü yasaklamasına rağmen, bu yasa dışı delil mahkûmiyete esas alındığı için adil yargılanma hakkı ihlal edilmiş olur. C- BANK ASYA MÜŞTERİLERİNİN KİŞİSEL VERİLERİNİN YASA DIŞI ŞEKİLDE ELE GEÇİRİLİP YARGILAMADA KULLANILMASI VE MAHKÛMİYETE ESAS ALINMASI NEDENİYLE ORTAYA ÇIKAN İNSAN HAKLARI İHLALLERİ 1- ADİL YARGILANMA HAKKININ İHLALİ (AİHS m. 6) 15. İlgilinin Bank Asya daki hesabına dair kişisel verileri yasal hiçbir dayanağı olmadan ve yargı kararı olmadan ele geçirilmiş ve bu kurumdaki kişisel verileri soruşturma organlarınca illegal şekilde elde edilip soruşturma ve yargılamada kullanılmıştır. Yasa dışı elde edilen kişisel verilere dayalı olarak yargı kararı (tutuklama ve mahkûmiyet kararı) verilemez; mahkûmiyete esas alınamayan yasa dışı deliller, tutuklama da dayanak yapılamaz. CMK m ve Anayasanın 38 6 hükmüne açıkça aykırı olarak yasa dışı deliller mahkûmiyete esas alındığı için adil yargılanma hakkı ihlal edilmiş olur. 16. Ayrıca temel haklara yönelik müdahaleler sadece kanunla öngörülebilir; bu husustaki değişiklikler de sadece kanunla yapılabilir (AY m. 13). Yasalarda yapılacak kalıcı değişiklikler OHAL KHK ları ile yapılamaz. OHAL KHK ları ile, OHAL e neden olan şiddet olaylarını bastırma açısından sadece geçici, yasalarda değişiklik öngörmeyen ve konu yönünden sınırlı, elde edilmek istenen amaçla orantılı tedbirler alınabilir. Yasalarda değişiklik öngören ve kalıcı etki yapan değişiklikler yapılamayacağı için, yukarıdaki işlemlere OHAL döneminde çıkarılan KHK hükümleri yasal dayanak oluşturamaz. Adil yargılanma hakkının temel güvencelerini yok edecek tedbirlerin OHAL e neden olan şiddet eylemlerini bastırmakla herhangi bir ilgisi de yoktur. 17. Sonuç olarak, Anayasa ve CMK açıkça yasaklamış olmasına rağmen, yasa dışı delilleri mahkûmiyete esas yapmak, Anayasa ve CMK hükümlerini tanımamak, yok saymak anlamına gelir. Anayasayı ve yasaları yok saymak açık bir keyfilik olup, açık keyfilik adil yargılanma hakkını ihlal eder (bkz. a contrario, Garcia Ruiz v. Spain - Teixeira de Castro v. Portugal - Van Mechelen and others v. The Netherlands). 2- KANUNSUZ SUÇ VE CEZA OLMAZ İLKESİNİN İHLALİ (AİHS m. 7) 18. AİHS nin 7 1 hükmüne göre, Hiç kimse işlediği zaman ulusal veya uluslararası hukuka göre suç oluşturmayan bir eylem veya ihmalden dolayı suçlu bulunamaz. Aynı biçimde, suçun işlendiği sırada uygulanabilir olan cezadan daha ağır bir ceza verilemez. Bank Asya ya para yatırma olgusunun atılı suça delil gösterilmesi nedeniyle kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesinin ihlali 19. Bank Asya 1994 yılında açılmış olup, kapatıldığı 22 Temmuz 2016 tarihine kadar yasal olarak faaliyette bulunmasına devlet tarafından izin verilmiş bir bankadır. Bu bankadaki hesaba yılında para yatırma işlemi, işlendiği tarihte tamamen yasal bir faaliyettir. 4 / 7

5 20. Prof. Dr. İzzet Özgenç in 18 Şubat 2018 tarihinde Twitter hesabından ifade ettiği gibi ( ); (6) adı geçen Banka, ilgili Kamu Otoritesinin verdiği izne dayalı olarak ve bu Otoritenin gözetim ve denetimi altında 1994 yılından beri Türkiye de faaliyet icra eden bir banka idi. (9) BDDK nın gözetim ve denetimi altında faaliyet icra eden bir bankada hesap sahibi olmak, bu hesapta para bulundurmak, bu banka üzerinden çeşitli para hareketlerinde bulunmak, (10) bu işlemler başlı başına bir suç oluşturmadığı takdirde, ilgili kişinin ceza hukuku sorumluluğu bağlamında hiçbir surette değerlendirmeye tabi tutulamaz, başka herhangi bir suçtan dolayı sorumluluğun dayanağını oluşturmaz. (12) Bu finans kuruluşu üzerinden gerçekleştirilen para hareketlerinin, bu işlemler başlı başına suç oluşturmadığı sürece, ilgili kişinin ceza hukuku sorumluluğunu gerektirmediği ve terör örgütü üyeliği ile suçlamanın dayanağını oluşturmayacağı izahtan varestedir. (15) BDDK nın tarihli ve 6947 sayılı Kararı ile söz konusu Bankanın faaliyet izninin kaldırılmasına karar verilmiş olduğuna göre, bu tarihe kadar söz konusu Bankanın Türkiye de bankacılık faaliyeti icrasında herhangi bir sorun bulunmamaktadır. (18) Faaliyeti durdurulmamış olan banka ile hesap ilişkisinin olması, bu banka üzerinden para transferlerinde bulunması, kişinin ceza hukuku sorumluluğunu doğurmaz ve özellikle terör örgütü üyeliği ile suçlamanın dayanağını asla oluşturmaz. (20) Herhangi somut bir suçla ilişkilendirilmeksizin, hukuki varlığı devam eden ve faaliyette bulunması ilgili Kamu Otoritesi tarafından engellenmemiş olan bir bankada hesap açılması, (21) hangi amaçla olursa olsun, mevcut hesaba para yatırılması, hesaplar arasında para transferinde bulunulması, asla, ilgili kişinin terör örgütü üyeliği ile suçlanmasının dayanağını oluşturamaz. (22) 5:11 Feb 19, 2018) Bu sebepledir ki, hangi mülahazayla olursa olsun, söz konusu bankaya yatırılan paralarla ilgili olarak uygulamada müsadere hükmü verilmemektedir. (EK 5) 21. Anlaşılacağı gibi, yasal bir bankaya para yatırma eylemi, işlendiği zaman tamamen yasal bir faaliyet olup, AİHS nin 7. maddesine göre, hiç kimse, işlendiği zaman suç oluşturmayan bir eylemden dolayı suçlanamaz. Bank Asya ya para yatırmış olmanın suç delili olarak gösterilmesi ve bu nedenle mahkûmiyet kararı verilmesi AİHS nin 7. maddesini ihlal etmiştir. 22. Üstelik bu konu, Fethullah Gülen hakkında verilen ve 24 Haziran 2008 tarihli Yargıtay Ceza Genel Kurulu kararı ile kesin hükme dönüşen yargı kararında da incelenmiş ve suç oluşturmadığı (yasal faaliyet olduğu) kesin hükümle karara bağlanmıştır. 3- AİHS NİN 7. ve 14. MADDELERİNİN BİRLİKTE İHLALİ 23. Başbakanlığa bağlı Diyanet İşleri Başkanlığı, 2014 yılı Umre Yaz Organizasyonu için para yatırılabilecek bankalar arasında Bank Asya daki kurumsal hesabını da adres göstermiş ve bu bankaya para yatırılmasını sağlamıştır. 1 Bu örnek izole bir örnek olmayıp, 2014 yılı başından bankanın kapatıldığı 22 Temmuz 2016 tarihine kadar aynı bankaya para yatıran binlerce müşteri vardır. Diyanet İşleri Başkanlığı adına para yatırma talimatı verenler hakkında bugüne kadar hiçbir işlem yapılmamıştır. Bir eylem kanunda suç olarak tanımlanmış ise herkes için suçtur; suç olarak tanımlanmamışsa hiç kimse için suç değildir; ceza kanunlarının ayrımcı ve selektif şekilde uygulanması AİHS m. 7 ve 14 ü birlikte ihlal eder. İşlendiği zaman / 7

6 tamamen yasal olan (suç oluşturmayan) bir faaliyet nedeniyle suçlanma ve tutuklanma kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesini tek başına ihlal ettiği gibi, Bank Asya ya 2014 sonrası para yatıranlar arasında ayrımcı uygulama ve bazılarını bu faaliyete dayalı olarak cezalandırıp, diğer bazı kişiler hakkında herhangi bir soruşturma dahi açmama kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesinden yararlanmada ayrımcılık anlamına gelir. Bu durum AİHS m. 7 ve 14 ü birlikte ihlal eder. 4- ÖZEL HAYATA SAYGI HAKKININ İHLALİ (AİHS m. 8) 24. Bir kişinin banka hesabına ilişkin kişisel verilerin ele geçirilip, bu bilgilerin tutuklama ve mahkûmiyet kararlarına dayanak yapılması özel hayata saygı hakkına müdahale oluşturur. Bank Asya hesabına ilişkin özel verilerin ele geçirilerek soruşturma ve kovuşturma işlemlerine (tutuklama ve mahkûmiyet) dayanak yapılması AİHS nin 8. maddesinde korunan özel hayata ve iletişim özgürlüğüne saygı hakkına müdahale oluşturur. Bu müdahalenin söz konusu hakkı ihlal etmemesi için, yasa ile öngörülmüş olması, meşru bir amaç gütmesi, toplumsal temel bir ihtiyacı karşılamak için öngörülmüş olması ve orantılı olması gerekir. İç hukukta öngörülen yasalara aykırı uygulama tek başına AİHS nin 8. maddesini ihlal eder. 25. Yukarıda açıklandığı gibi Bank Asya verileri polis tarafından, hiçbir yasal dayanak olmadan, hiçbir mahkeme kararı alınmadan, toplu şekilde, tamamen illegal olarak ele geçirilmiştir. Bu veriler daha sonra tespit ve tasniflere tabi tutulmuş, ülke genelindeki polislerin kullanımı için bir veri tabanı hazırlanmış, soruşturma ve kovuşturma işlemlerinde ve özellikle de mahkûmiyet kararında kullanılmıştır. Yasal dayanağı olmadan, (bir an için yasal dayanağı olduğu varsayılsa dahi) hiçbir mahkeme kararı alınmadan, tamamen hukuka aykırı olarak müdahalede bulunulduğu için özel hayata ve iletişim özgürlüğüne saygı hakkı ihlal edilmiştir. Yukarıda belirtildiği gibi, kişisel verilerin ceza yargılamalarında talep edilmesi ve kullanılması açısından iç hukukta açık bir yasal dayanak dahi bulunmamaktadır. 26. Ayrıca ilgilinin yakınlarının da (aile fertlerinin de) Bank Asya daki kişisel verileri savcılıkça polisten istenmiş, mahkeme kararı olmadan, bu veriler suç ve cezaların şahsiliği prensibine tamamen aykırı olarak, polis tarafından ele geçirilmiş ve soruşturma ve kovuşturma işlemlerine dayanak yapılmıştır. Yasal dayanağı olmadan özel hayata ve aile hayatına saygı hakkına yapılan bu müdahale nedeniyle de AİHS m. 8 ihlal edilmiştir. İlgilinin atılı suçu işleyip işlemediği hususunda araştırma yapılırken, suç ve cezaların şahsiliği prensibine (TCK ya) tamamen aykırı şekilde, yakınlarının (eş, çocuklar, anne ve baba gibi) tüm geçmiş bilgilerinin de araştırılması ve hiçbir suç şüphesi olmadan aile fertlerine dair kişisel verilerin ve bilgilerin toplanıp kullanılması (Suç şüphesi olmadan bu işlemler soruşturma organlarınca kesinlikle yapılamaz; hiçbir yasal dayanağı yoktur.), ilgilinin ve yakınlarının özel hayata ve aile hayatına saygı hakkını ihlal etmiştir. 27. Özel hayata ve aile hayatına yasalara aykırı (yasal dayanaktan yoksun) şekilde yapılan söz konusu müdahaleler AİHS nin 8. maddesini tek başına ihlal ettiği için, meşru amaç, temel toplumsal ihtiyaç ve orantılılık gibi diğer kriterlerin incelenmesine dahi ihtiyaç yoktur. Kaldı ki, bir bankanın tüm müşterilerine ait kişisel verilerin polis tarafından toplu olarak ele geçirilmesinin ölçülülük ilkesini tamamen yok ettiğinde şüphe yoktur. Demokratik hiçbir devlette, suç şüphesi olsun ya da olmasın, on binlerce kişinin kişisel verileri hiçbir şekilde toplu olarak ele geçirilemez. 6 / 7

7 5- MÜLKİYET HAKKININ İHLALİ (AİHS YE EK 1 NO.LU PROTOKOL m. 1) 28. Somut olayda soruşturma ve kovuşturma işlemlerine ve mahkûmiyet kararına, ilgilinin Bank Asya isimli bankadaki hesabına 2014 yılında para yatırmış olması da gerekçe gösterilmiştir. 29. Bahse konu tarihte Bank Asya, bankacılık faaliyetlerinde bulunmasına devlet kurumlarının izin verdiği yasal bir banka olup, yasal olarak faaliyet gösteren bir bankaya para yatırma (başlı başına başkaca bir suçun kapsamına girmemesi kaydıyla) hiçbir şekilde suç delili olarak kullanılamaz. Prof. Dr. İzzet Özgenç in 18 Şubat 2018 tarihinde Twitter hesabından ifade ettiği gibi, hiçbir şekilde suç olarak gösterilemez ve terör örgütü üyeliği suçuna asla delil olarak gösterilemez. Kaldı ki, ilgilinin ve tüm banka mudilerinin bu bankadaki verileri hiçbir mahkeme kararı olmadan polis tarafından ele geçirilmiş olup, bu müdahale yasal dayanaktan da yoksundur. 30. İlgili, söz konusu parayı, mahkûmiyet kararında hiçbir somut delil gösterilmeden, iddia edildiğinin tamamen aksine, hiçbir kimsenin talimatı olmadan, sadece yatırım amacıyla yatırmıştır. Bir kişinin yatırım amacıyla bir bankaya para yatırması ve bu yatırımdan kâr elde etmesi, mülkiyet hakkının kapsamındadır. Yatırım amacıyla yasal bir bankaya tamamen yasal olarak elde edilmiş bir miktar parayı yatırmanın soruşturma ve kovuşturma işlemlerine, tutuklama ve mahkûmiyet kararlarına dayanak yapılması, mülkiyet hakkına müdahale oluşturur. Yukarıda açıklanan nedenlerle yasal dayanaktan yoksun olduğu için söz konusu müdahale mülkiyet hakkını da ihlal eder. Ayrıca, yasal olarak faaliyette bulunan bir bankaya para yatırma eyleminin, bir gün terör örgütü üyeliği suçuna delil olarak gösterileceğini hiç kimse öngöremez; oysa yasalar öngörülebilir (foreseeable) olmak zorundadır. Ceza yasaları mahkemelerce öngörülemez şekilde yorumlanıp uygulandığından, söz konusu yasa hükümleri AİHS anlamında kanun niteliğine de sahip değildir. Bu nedenle de müdahale yasal dayanaktan yoksun olup, mülkiyet hakkı açıkça ihlal edilmiştir. Sonuç Yukarıda açıklanan gerekçelerle, bir kişinin Bank Asya da hesabı olması veya bu hesaba para yatırması ya da bu hesap aracılığıyla bankacılık işlemleri yapmış olması, Prof. Dr. İzzet Özgenç in ifade ettiği gibi, hiçbir şekilde terör örgütü üyeliği suçuna dayanak gösterilemez. Aksi durum yukarıda belirtilen temel insan haklarını ihlal eder. 4 Ağustos / 7