REKABET KURULU KARARI Dosya No : 1 25/2016 Karar Sayısı : 5/2017 Karar Tarihi : 06.01.2017 1. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER: Selim ALTINCIK (Üye) Kubilay SEPETCİOĞLU (Üye) Av. Sezi SIDAL (Üye) 2. RAPORTÖR: Figen YEŞİLADA (Başkan Yardımcısı) 3. TARAFLAR 3.1. Şikayetçi: Re sen 3.2. Hakkında İşlem Başlatılan(lar): Starling Express Market Ltd. (MŞ16631) 20 Temmuz Caddesi No:84 Alsancak GİRNE Güngör Sipahioğlu (KKTC KK no: 372314) Dr. Fazıl Küçük Bulvarı Yeni Organize Sanayi Bölgesi Ektam Binaları LEFKOŞA $ 1/ 7$
4. DOSYA KONUSU: Güngör SİPAHİOĞLU ve Starling Express Market Ltd. nin Win Express Trading Ltd. i kurup Starlig Express Market Ltd. e ait mağza ve/veya marketlerde bulunan tüm demirbaş, stok ve sabit yatırımların devir alınması. 5. DOSYA EVRELERİ: Kurul, alınan duyumlar üzerine 23.03.2016 tarihli toplantısında konuyu gündeme almış ve24/2016 sayılı kararıyla Starling Express Market Ltd. (MŞ16631) ile KKTC de kayıtlı teşebbüs ve/veya teşebbüslerde doğrudan ve/veya dolaylı hissedarlığı ve/ veya direktörlüğü bulunan Güngör Sipahioğlu (KKTC KK no:372314) arasında gerçekleşen ve Winexpress Trading Ltd. i (MŞ17596) oluşturan işlemin 36/2009 sayılı Rekabet Yasası nın 7 nci maddesi tahtında ve Yasa nın 8 nci maddesi doğrultusunda hazırlanan Yoğunlaşmalar Tebliğinin 6 ncı maddesi tahtında bildirime tabii bir yoğunlaşma işlemi olduğu makul şüphesiyle, bahse konu işlemin bildirime tabii bir yoğunlaşma işlemi olup olmadığının araştırılması amacıyla Starling Express Market Ltd. (MŞ16631) ile Güngör Sipahioğlu (KKTC KK no:372314) hakkında soruşturma açılmasına karar vermiş ve ihlal iddialarının soruşturulması maksadıyla Kurul a bağlı hizmet birimi personeli bulunmadığından bu dosyayla sınırlı olmak ve bu dosya kapsamında yapılacak Kurul oylamalarında oy kullanmamak koşuluyla Kurul Başkan Yardımcısı Doç. Dr. Figen Yeşilada nın görevlendirilmesine karar vermiş ve bu konuda yetki belgesi tanzim edilmiştir (Belge5,6 ve 7). Kurul un soruşturma açma kararı Güngör Sipahioğlu na 01.04.2016 tarihinde tebliğ edilmiştir (Belge 10). Starling Market Ltd. e 05.04.2016 ve 14.04.2016 tarihlerinde tebligat yapılamamıştır. Soruşturma kararı teşebbüse 01.06.2016 tarihinde tebliğ edilmiştir (Belge 9, Belge17,18 ve 19). Şirketler Mukayyitliği nden talep edilen belgeler 04.11.2015, 14.03.2016, 23.03.2016, 08.06.2016, 10.06.2016, 15.06.2016 ve 16.06.2016 tarihlerinde, Gelir ve Vergi Dairesi Müdürlüğü nden talep edilen belgeler 08.06.2016 tarihinde Kurul kayıtlarına girmiştir. 13.04.2016 tarihinde yapılan görüşmede sözlü olarak talep edilen belgelerde 04.05.2016 ve 16.06.2016 tarihinde Kurul arşivine teslim edilmiştir. (Belge1, 2, 3, 4, 8, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30 ve 31). Kurul, raportörün yazılı talebi üzerine soruşturma süresini uzatma kararı almış, uzman Doğan Çörekçioğlu nuda dosyada raportör olarak görevlendirmiş ve ilgili kararlar raportörlere tebliğ edilmiştir(belge32,33,34,35 ve 36). 6. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: Starling Express Market Ltd (MŞ16341) ile Güngör Sipahioğlu (KK No:372314) nin Winexpress Ltd isimli tüzel kişilik oluşturma işleminin Yasa nın (7) nci maddesi tahtında yoğunlaşma işlemi olduğu, Bahse konu yoğunlaşma işleminin Yasa nın (8) inci maddesi ve $ 2/ 7$
ilgili madde tahtında hazırlanan Yoğunlaşmalar Tebliği tahtında bildirime tabi yoğunlaşma işlemi olduğu ifade edilmiştir. 7. İNCELEME VE DEĞERLENDİRMELER 7.1. İLGİLİ PAZAR 7.1.1. İlgili Ürün Pazarı: İlgili ürün pazarı, tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından ikame edilebilir nitelikte mal veya hizmetlerden oluşan pazarı anlatır. Yeni kurulan ortaklık Winexpress Trading Ltd. in Starling Express Market Ltd. i devralıp marketler zinciri olarak faaliyet gösterecek olmasından dolayı, bu dosya kapsamında ilgili ürün pazarının tüketim malları perakende pazarı olarak belirlenmiştir. 7.1.2. İlgili Coğrafi Pazar: İlgili coğrafi Pazar, teşebbüslerin mal ve hizmetlerinin arz ve/veya talebi konusunda faaliyet gösterdikleri, rekabet koşullarının yeterli derecede homojen ve özellikler rekabet koşulları komşu bölgelerden hissedilebilir derecede farklı olduğu için bu bölgelerden kolayca ayrılabilir bölgeleri anlatır. Dosya konusu marketler zinciri faaliyetleri olduğundan ve bu marketlerin Kuzey Kıbrıs Türk Cumhuriyeti nde çeşitli bölgelerde faaliyette bulunmalarından dolayı ilgili coğrafi pazarın Kuzey Kıbrıs Türk Cumhuriyeti olarak belirlenmiştir. 7.2. YASA TAHTINDA DEĞERLENDİRME 7.2.1. İKTİSADİ DEĞERLENDİRME: 7.2.1.1. Ekonomik Bütünlük 1-25/2016 soruşturma dosyası kapsamında elde edilen bilgiler ışığında, taraflar arasında yer alan Güngör SİPAHİOĞLU nun tüketim malları perakende pazarı nda dosya konusu işlem gerçekleştirilmeden önce herhangi bir faaliyetinin olmadığı görülmektedir. Bunun yanında Güngör SİPAHİOĞLU nun alkolsüz içecek imalatı ve pazarlaması yapan teşebbüslerde Direktör ve/veya hissedar olduğu görülmektedir. Söz konusu teşebbüsler şunlardır; Ektam Kıbrıs Ltd. (MŞ1130); kola,gazoz vb. alkolsüz içecek imalatı. $ 3/ 7$
Softpro Trading Ltd. (MŞ14407); Toptan ambalajlanmış içme suyu ve madensuyu, soda gibi alkolsüz içecek ticareti. Tamek Gıda ve Konsantre San. Ve Tic. Anonim Şti. (YŞ344); Gıda. Güngör SİPAHİOĞLU nun yukarıda belirtilen teşebbüslerde Direktör ve/veya hissedar olmasından dolayı Rekabet Hukuku açısından, yeni kurulan Winexpress Trading Ltd. in Güngör SİPAHİOĞLU nun diğer şirketleri ile aynı ekonomik bütünlük içinde oldukları değerlendirilmektedir. 7.2.1.2. Hâkim Konum Değerlendirmesi 36/2009 Rekabet Yasası nın 7(2) nci maddesi yasaklanmış yoğunlaşma işlemlerini düzenlemektedir. Ülkenin tamamında ya da bir bölümünde bir mal veya hizmet piyasasında, hâkim konum yaratılması veya mevcut hâkim konumun güçlendirilmesi yoluyla veya başka bir suretle rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak yoğunlaşma işlemleri yasaktır. Yasa nın 8(1) inci maddesi tahtında yayınlamış olduğu Hâkim Konumun Tespitinde kullanılacak Kriterler Tebligi 7(1)(A) da, Hakim konumda olduğu iddia edilen teşebbüsün ilgili Pazar veya pazarlarda Pazar payı; Kurul, %40 ve üzeri Pazar payını hâkim konuma ilişkin gösterge kabul etmektedir. Daha önce de belirtildiği gibi taraflar arasında yer alan Güngör SİPAHİOĞLU nun tüketim malları perakende pazarı nda dosya konusu işlem gerçekleştirilmeden önce herhangi bir faaliyetinin olmadığı görülmektedir, fakat dosya konusu işlemin Yoğunlaşmalar Tebliği nde belirtilen ciro eşiklerini aşmasından dolayı ve Güngör SİPAHİOĞLU nun hissedar ve/veya direktör olarak bulunduğu diğer teşebbüslerin, belirlenen ilgili ürün pazarının üst pazarı olan alkolsüz içecek imalatı konusunda büyük çaplı faaliyetleri olmasından dolayı dosya konusu işlemin önemini artırmaktadır. KKTC nde tüketim malları perakende pazarı nda büyük/küçük market ve market zinciri olarak birçok teşebbüsün faaliyetlerinin bulunmasından dolayı, dosya konusu pazarın geniş olduğu ve dosya kapsamında tanımlanan ilgili pazarda rekabetçi ortamın var olduğu görülmektedir. Ayrıca 8 Aralık 2016 tarihinde 1-25/2016 sayılı soruşturma dosyası kapsamında yapılan sözlü savunma toplantısında Av. Feyzi Hansel tarafından Kurula yapılan beyanlardan da anlaşılacağı üzere Güngör SİPAHİOĞLU nun Winexpress Trading Ltd. in kurulumunda ortak olarak bulunmasındaki amacın batmakta olan Starling Express Market Ltd. den alacaklarının tahsil edilmesi ve yeni oluşan yapı ile tüketim malları perakende pazarı nda faaliyette bulunmak olduğu $ 4/ 7$
görülmektedir. Bunun yanında Winexpress Trading Ltd. sürecinin protokolde amaçlandığı şekilde ilerlemediği birçok mağazanın kapandığı ve faaliyette olan 2 marketin de kapanacağı belirtilmiştir. 1-25/2016 dosyası kapsamında elde edilen tüm bilgi ve belgeler değerlendirildiğinde, dosya konusu işlemin hakim konum yaratmayacağı ve/veya hakim konumu güçlendirmeye yönelik bir işlem olmadığı görülmektedir. 7.2.2. HUKUKİ DEĞERLENDİRME 36/2009 Rekabet Yasası Madde 7(1) Kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde; A) İki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi, ya da; B) Bir veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da malvarlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya halihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi tarafından devralınması bu Yasa kapsamında yoğunlaşma işlemi sayılır. Bağımsız bir ekonomik birimin tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması da yukarıdaki (B) bendi anlamında bir yoğunlaşma işlemidir. Yasa nın ilgili maddesi incelendiğinde, Güngör SİPAHİOĞLU ve Starling Express Market Ltd. nin Win Express Trading Ltd. i kurup Starlig Express Market Ltd. e ait mağaza ve/veya marketlerde bulunan tüm demirbaş, stok ve sabit yatırımların devir alınmasının bir yoğunlaşma işlemi olduğu açık bir şekilde görülmektedir. Yasanın (8) inci maddesi Yoğunlaşma İşlemlerinin Bildirimi ve İncelenmesi ile ilgili olup, bu madde tahtında yayınlanan Yoğunlaşmalar Tebliği nin (4) üncü maddesi yoğunlaşma sayılan durumlara açıklık getirirken, (6) ncı Maddesi ise bildirime tabi yoğunlaşmalara açıklık getirilmektedir. Yoğunlaşmalar Tebliği madde (6); (1) Bu Tebliğin 4 üncü maddesi kapsamına giren yoğunlaşmalar, aşağıdaki durumların varlığı halinde Rekabet Kuruluna bildirim yapılıp onay alınmadan uygulamaya konulamaz: A) Kuzey Kıbrıs Türk Cumhuriyetinde faaliyet gösteren yoğunlaşmaya taraf teşebbüslerin herhangi birinin Kuzey Kıbrıs Türk Cumhuriyeti piyasasında mal ve/veya $ 5/ 7$
hizmet satarak edindikleri yıllık toplam cironun bir önceki mali yılın mali tablolarına göre 2,000.000 (iki milyon) Türk Lirası ve üzerinde olması ve Yoğunlaşmalar Tebliği nden görüldüğü üzere yoğunlaşmaya taraf teşebbüslerin herhangi birinin Kuzey Kıbrıs Türk Cumhuriyeti ndeki yıllık cirosu 2,000,000.-TL (iki milyon Türk Lirası) üzerinde ise Kurula bildirim yapılması gerekmektedir. Starling Express Market Ltd ile Güngör Sipahioğlu nun perakande satış pazarında faaliyet gösteren Winexpress Trading Ltd.i isimli limited şirketi kurma işlemininin 36/2009 sayılı Rekabet Yasası 7 nci maddesi tahtında bir yoğunlaşma işlemi ve Yasa nın 8 inci maddesi doğrultusunda hazırlanan Yoğunlaşmalar Tebliğinin 6 ncı maddesi kapsamında ise bildirime tabii bir yoğunlaşma işlemi olması nedeniyle Starling Express Market Ltd. e Yasa nın 31 inci maddesi (3Ç) fıkrası tahtında, yoğunlaşmanın gerçekleştiği yıldan bir önceki yıl olan 2014 yılı cirosu (..) TL olarak tespit edilmiştir. Güngör Sipahioğlu na ise verilecek olan ceza belirlenirken aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer alan şirketlerden hem hissedarı olduğu hem de direktörü olarak kontrolünde bulunan SoftPro Trading Ltd. in yoğunlaşmanın gerçekleştiği yıldan bir önceki yıl olan 2014 yılı cirosu dikkate alınacaktır. Söz konusu şirketin ilgili dönemdeki cirosu (..) TL olup Güngör Sipahioğlu nun şirketin hisselerinin %40 oranına sahip olması nedeni ile cirosu (..) TL olarak dikkate alınacaktır. Starling Express Market Ltd. e ve Güngör Sipahioğlu na verilecek olan idari ceza belirlenirken Yasanın 33 ncü maddesi tahtında hafifletici nedenler göz önünde bulundurulmuş ve soruşturma süresince işbirliği yapıldığı, ilk kez ihlalde bulunduğu, devralınan teşebbüsün batan bir teşebbüs olması ve ihlalin gerçekleşmesindeki etkisine bakıldığında cirolarının % (..) oranında idari para cezası verilmesinin uygun olacağına karar verilmiştir. 8. SONUÇ: Starling Express Market Ltd Ltd. (M.Ş. 16631) in Güngör Sipahioğlu nun (KKTC Kimlik No. 372314) perakende satış pazarında faaliyet gösteren Winexpress Trading Ltd (M.Ş. 17596) isimli limited şirketi kurma işleminin 36/2009 sayılı Rekabet Yasası 7 nci maddesi tahtında bir yoğunlaşma işlemi ve Yasa nın 8 inci maddesi doğrultusunda hazırlanan Yoğunlaşmalar Tebliğinin 6 ncı maddesi kapsamında ise bildirime tabii bir yoğunlaşma işlemi olması nedeniyle Kurul un 23 Mart 2016 tarih ve 23/2016 sayılı kararı ile başlatılan soruşturma sonunda soruşturma ile ilgili olarak yetkilendirilen Başkan Yardımcısı Doç. Dr. Figen YEŞİLADA ve Uzman Doğan Ö. ÇÖREKCİOĞLU tarafından hazırlanan 1-25/2016 İSR sayılı İlerletilmiş Soruşturma Raporu, rapor hakkında yapılan yazılı ve sözlü savunmalar ile ilgili dosya muhteviyatını değerlendiren Kurul; 1. Starling Express Market Ltd ile Güngör Sipahioğlu nun perakande satış pazarında faaliyet gösteren Winexpress Trading Ltd i isismli limited şirketi kurma işleminin, $ 6/ 7$
Güngör Sipahioğlu nun aynı ekonomik bütünlük içinde yer alan Softpro Trading Ltd. ile Ektam Kıbrıs Ltd. isimli şirketlerin 2014 mali yılındaki ciroları dikkate alındığında Yasa nın 8 inci maddesi ve Yoğunlaşmalar Tebliği nin 6 ncı maddesi tahtında bildirime tabi yoğunlaşma olmasına rağmen Kurul a bildirim yapılmadan gerçekleştirildiğinden, Yasanın 8 inci maddesinin ihlal edildiğine, 2. Starling Express Market Ltd ile Güngör Sipahioğlu nun isimli teşebbüslerin her ikisinin de dosya konusu bildirimsiz yoğunlaşma işleminde sorumluluğu bulunduğuna bu nedenle gerçekleştirmiş oldukları bildirimsiz yoğunlaşma işlemi nedeniyle Yasa nın 31 inci maddesi (3Ç) fıkrası tahtında idari para cezasıyla cezalandırılmalarına, ceza miktarı takdir edilirken Güngör Sipahioğlu nun soruşturma sürecinde göstermiş olduğu işbirliği, Starling Express Market Ltd. in mali durumunun iyi olmaması, soruşturma sona ermeden bahse konu işlemle ilgili yapılan yoğunlaşma bildirimi ve yoğunlaşma işleminin onaylanabilecek bir yoğunlaşma işlemi olmasının Yasanın 25 nci maddesi tahtında hafifletici unsurlar olarak dikkate alınmasına, 3. Yukarıda tespiti yapılan ihlal işlemi nedeniyle Starling Express Market Ltd. e Yasa nın 31 inci maddesi (3Ç) fıkrası tahtında yoğunlaşmanın gerçekleştiği yıldan bir önceki yıl olan 2014 yılı cirosu dikkate alınarak 7,757.11-TL (Yedi Bin Yedi Yüz Elli Yedi Türk Lirası On Bir Kuruş), Güngör Sipahioğlu na ise aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer alan SoftPro Trading Ltd. in yoğunlaşmanın gerçekleştiği yıldan bir önceki yıl olan 2014 yılı cirosu ile söz konusu şirketteki hissesi dikkate alınarak 4,752.70-TL (Dört Bin Yedi Yüz Elli İki Türk Lirası Yetmiş Kuruş) idari para cezası verilmesine, 4. Yasa nın 31 inci maddesi tahtında verilen idari para cezalarının en geç 31 Mart 2017 tarihine kadar KKTC Maliye Bakanlığı Gelir ve Vergi Dairesi veznelerine ödenmesine ve gerekçeli kararın Resmi Gazete de yayımlanmasının ardından Yüksek İdare Mahkemesinde dava yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. Av. Sezi SIDAL Üye Kubilay SEPETCİOĞLU Üye Selim ALTINCIK Üye $ 7/ 7$