Sermaye Piyasası Kanunu Değişiklik Tasarısı Neler Getiriyor? 24/11/2014 Bakanlar Kurulu nca 13.10.2014 tarihinde kararlaştırılan Kanun Tasarısı ile Sermaye Piyasası Kanunu nda bir takım değişiklikler yapılması öngörülmüştür. www.gsghukuk.com
Bakanlar Kurulu nca 13.10.2014 tarihinde kararlaştırılan Bankacılık Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Tasarısı ( Tasarı ) ile 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu nda ( SPKn ) bir takım değişiklikler yapılması öngörülmüştür. Söz konusu değişiklikler, Tasarı nın gerekçesi de dikkate alınarak aşağıda özetlenmiştir. I. Ortaklıktan çıkarma hakkı kullanımında adil bedel kavramı SPKn nin 27. maddesinde, halka açık şirketlerde bellirli bir oranda oy hakkına sahip olan ortaklara tanınan azınlıkta kalan pay sahiplerini ortaklıktan çıkarma hakkının kullanımında satım bedelinin işlemin kamuya açıklandığı tarihten önceki 30 gün içinde borsada oluşan ağırlıklı ortalama fiyatların ortalaması alınarak belirlenmesi hüküm altına alınmıştır. Bu yöntem, bilindiği üzere, son dönemde yoğunlaşan borsa kotundan çıkışlardaki uygulamalar nedeniyle eleştirilmekteydi. Tasarı da ise azınlık pay sahiplerinin olumsuz yönde etkilenmesini önlemek amacıyla ortaklıktan çıkarma hakkına ilişkin satım bedelinin belirlenmesinde yeni bir yöntem öngörülmüştür. Tasarı ile söz konusu hakkın adil bedel üzerinden kullanılması prensibi benimsenmiş olup, adil bedelin Sermaye Piyasası Kurulu ( SPK ) tarafından yapılacak ikincil düzenlemelerle belirlenmesi amaçlanmıştır. 2
II. Banka türev işlemlerinin gözetim ve denetimi Tasarı ile SPKn nin faaliyet izni alma zorunluluğuna ilişkin 39. maddesine bir fıkra eklenerek, bankaların gerçekleştirdiği türev işlemlerin oluşturacağı risklerin denetim ve gözetiminin bankacılık alanındaki temel düzenleyici otorite olan Bankacılık Düzenleme ve Denetleme Kurumu tarafından yürütülmesi öngörülmüştür. Söz konusu düzenleme ülkemizdeki sistemik risk dikkate alınarak, bankalar tarafından gerçekleştirilen türev işlemlerin diğer faaliyetleri ile bütüncül bir şekilde değerlendirilerek denetim ve gözetim altına alınması amacıyla yapılmıştır. Bununla beraber, türev işlemlerin organize borsalara kaydırılmasına ilişkin SPK ya yetki verilmesi öngörülmüştür. III. Gayrimenkul yatırım fonlarının tapu işlemleri SPKn nin 52. maddesinde yatırım fonlarının portföylerinde yer alan taşınmazların, taşınmazlara dayalı hakların ve taşınmaza dayalı senetlerin tapu kütüğüne tesciliyle sınırlı olmak üzere tüzel kişiliği haiz olacağı düzenlenmiştir. Tasarı ile for portföyü adına yapılacak işlemlerin sadece kütüğe tescil ile sınırlı olmayıp, tescil sonrası değişiklik, terkin ve düzeltme gibi ek işlemlerin de fon adına yapılabilmesi öngörülmüştür. Hükmün kapsamının söz konusu işlemleri de içerecek şekilde genişletilmesiyle, uygulamada tescil sonrası işlemlerin de yapılması gerektiği hallerde yaşanabilecek zorlukların önlenmesi amaçlanmıştır. IV. Yatırımcı Tazmin Merkezi ne ilişkin düzenlemeler Tasarı ile, SPKn nin 83 maddesinde düzenlenen Yatırımcı Tazmin Merkezi ne ( YTM ) ilişkin ek düzenlemler öngörülmüştür. Bunlar; YTM nin alacaklarının takip ve tahsilinin 6183 sayılı Amme Alcaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanunu hükümlerine göre yapacağı, YTM nin malvarlığına ve harcamalarına ilişkin hususlar, YTM nin Hazine Müsteşarlığı ndan izin almak şartıyla borçlanabilmesi, İhtiyaç halinde YTM ye ikrazen verilmek üzere Hazine Müsteşarlığınca özel tertip devlet iç borçlanma senedi ihraç edebilmesi, YTM nin ileride doğacak aidat yükümlülüklerine mahsuben bir önceki yılda ödedikleri yıllı aidat tutarına kadar yatırım kuruluşlarından avans alabilmesi.
V. YTM nin tazmin kapsamının sınırlandırılması Yatırımcıların tazmininin kapsamını düzenleyen SPKn nin 84. maddesinde, tazmine konu olacak sermaye piyasası araçlarına bir sınır getirilmemiştir. Dolayısıyla, tazminin kapsamı tezgahüstü türev araçlar da dahil olacak şekilde çok geniş tutulmuştur. Bu düzenlemenin YTM yi öngörülemeyecek kayıpları telafi etmek durumunda bırakmasını önlemek amacıyla, Tasarı ile SPK ya tazmin kapsamına girecek nakit ve sermaye piyasası araçlarını belirleme imkanı tanınması öngörülmüştür. VI. SPK ya dava ve takiplerde harç ve/veya teminattan muafiyet SPK nin 92. maddesinde ihraççıların hukuka aykırı işlemleri ile sermayeyi veya malvarlığını azaltıcı işlemlerinde kamusal amaçlı alınacak tedbirler düzenlenmiştir. Tasarı ile söz konusu tedbirlere ilişkin açılacak dava ve takiplerde SPK nin harç ve/veya teminat ödemekten muaf tutulması öngörülmüştür. VII. Bilgi suistimali ve piyasa dolandırıcılığı fiillerine ağırlaştırılmış cezalar Tasarı ile, SPKn nin 106. maddesinde düzenlenen bilgi suistimali ve 107. maddesinde düzenlenen piyasa dolandırıcılğı suçlarına ilişkin ceza alt sınırının 2 yıldan 3 yıla çıkarılması öngörülmüştür. Söz konusu değişiklik, bu fiillere ilişkin SPK tarafından yapılan suç duyuruları mahkumiyet hükmiyle sonuçlansa dahi, cezanın alt sınırının 2 yıl olması nedeniyle, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu nun 231. maddesi uyarınca mahkumiyet hükmünün açıklanmasının geri bırakılması ve bu sebeple SPKn de düzenlenen cezaların yeterince caydırıcı olmadığı gerekçesiyle düzenlenmiştir. Bununla beraber, SPKn nin 107/2. maddesinde bilgi suistimali suçunun sübjektif unsuru olarak, bu fiilin sermaye piyasası aracının fiyatını, değerini veya yatırımcıların yatırım kararlarını etkileme amacıyla gerçekleştirilmesi şartı aranmaktadır. Ancak söz konusu amacın somut olay bazında tespiti güç olduğundan, Tasarı ile bu amacın, fiili gerçekleştirenin kendisine veya başkasına doğrudan ya da dolaylı menfaat temin etmesi şartı ile somutlaştırılması öngörülmüştür. 4
VIII. BIST paylarına ilişkine düzenlemeler SPKn nin 138. maddesinde Bors İstanbul Anonim Şirketi ne ( BIST ) ilişkin düzenlemeler yer almaktadır. Tasarı kapsamında söz konusu maddede yapılan ilavelerle BIST paylarına ilişkin aşağıdaki yeni düzenlemeler öngörülmüştür: BIST tarafından 30.12.2015 tarihi sonrasında stratejik ortaklık amacıyla kullanılan payların geri dönüşü neticesinde iktisap edilen BIST payları üzerinde Hazine nin intifa hakkı olduğu, BIST in iktisap ettiği paylar ile BIST in kendi payları karşılığında iktisap ettiği payların elden çıkarılması halinde her türlü gelir ve menfaatin Hazine ye ait olduğu, BIST ın kendi paylarının iktisabı ve elden çıkarmaya ilişkin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu nun bazı maddelerinden muafiyet sağlanması. 5
Finans Hukuku ekibimiz Umurcan Gago Şirket Ortağı T: +90 (212) 326 6472 umurcan.gago@gsghukuk.com Bekir Emre Haykır Avukat T: +90 (212) 326 6813 emre.haykir@gsghukuk.com Pınar Karamahmutoğlu Avukat T: +90 (212) 326 6868 pinar.karamahmutoglu@gsghukuk.com Filiz Piyal Avukat T: +90 (212) 326 6868 filiz.piyal@gsghukuk.com
GSG Hukuk ("GSG Hukuk") pek çok farklı sektörde faaliyet gösteren yerli ve yabancı sermayeli müşterilerine kuruluşlarından itibaren tüm hukuki işlemlerine yönelik hizmet vermektedir. GSG Hukuk, 32avukat barındıran 43 kişilik deneyimli ekibiyle gerek genel hukuk gerekse vergi ve gümrük uyuşmazlığı alanındaki tecrübesini aynı çatı altında toplamıştır. GSG Hukuk olarak müşterilerimiz için oluşturduğumuz ekiplerde ilgili sektörde yetiştirdiğimiz deneyim sahibi ve uzmanlaşmış avukatlar bulundurmak önceliklerimiz arasındadır. Söz konusu yaklaşımla çeşitli sektörlere geniş bir yelpazede hukuki danışmanlık ve avukatlık hizmeti sunmaktayız. 2014. Tüm hakları saklıdır. Bu dokümanda GSG Avukatlık Ortaklığı veya GSG Hukuk ibaresi, nı ifade etmektedir.