6728 Sayılı Kanun un Transfer Fiyatlandırması ile İlgili Getirdiği Değişiklikler 19.09.2016 /2016-68 /Transfer Fiyatlandırması 6728 sayılı Yatırım Ortamının İyileştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu nun 13 üncü maddesinde yapılan değişikliklere göre; İlişkili kişi tanımının kapsamı yeniden düzenlenmiş, Transfer fiyatlandırması yöntemlerinden işlemsel kâr yöntemleri kanun maddesine eklenmiş, Peşin fiyatlandırma anlaşmalarının geçmiş dönemlere uygulanması imkânı sağlanmış, Belgelendirme yükümlülüklerini tam ve zamanında yerine getiren mükellefler için indirimli vergi ziyaı cezası uygulaması getirilmiş Transfer fiyatlandırması nedeniyle örtülü kazanç dağıtımında indirilen KDV nin düzeltilmeyeceği konusunda açıklık getirilmiştir. Söz konusu değişiklikler ile mükelleflerin uygulamada karşılaştıkları belirsizliklerin bir kısmı açıklığa kavuşturulmuş, ayrıca belgelendirme yükümlülüklerinin yerine getirilmesini teşvik edici bir düzenleme yapılmıştır.
Yapılan değişiklikler sonrası transfer fiyatlandırması düzenlemeleri - Özet Tablo Konu Mevcut durum neydi? Ne değişti? Değerlendirmelerimiz İlişkili Kişi Tanımı (Ortaklık İlişkisi Bakımından) Doğrudan veya dolaylı olarak oluşan ortaklık ilişkisi bakımından herhangi bir sınır bulunmamaktaydı. İlişkinin doğrudan veya dolaylı olarak ortaklık kanalıyla oluştuğu durumlarda, örtülü kazanç dağıtımı kapsamında değerlendirme yapılabilmesi için en az %10 oranında ortaklık, oy veya kâr payı hakkının olması şartı aranacaktır. Ortaklık ilişkisi olmadan doğrudan veya dolaylı olarak en az %10 oranında oy veya kâr payı hakkının olduğu durumlarda da taraflar ilişkili kişi sayılacaktır. İlişkili kişiler açısından bu oranlar topluca dikkate alınacaktır. Bakanlar Kurulu na bu oranı, gerçek kişiler, kurumlar, doğrudan veya dolaylı ortaklar itibarıyla ya da ortaklık payının edinim şekline göre topluca veya ayrı ayrı %1 e kadar indirme, %25 e kadar çıkarma, oran şartını kaldırma yetkisi verilmiştir. Transfer fiyatlandırması uygulamalarında bağımsızlık kriteri olarak da adlandırılan, ortaklık ilişkisi bakımından ilişkili kişi tanımında, bazı ülkeler doğrudan veya dolaylı ortaklık payı için belirli bir oran (ör. %20, %25, %50) tespit ederken, bazı ülkeler herhangi bir oran belirlememektedir. Oran belirleyen ülkelerden bir kısmı oy hakkı nı da ilişkili kişi tanımına dahil etmektedir. Mevzuatımızda daha önce ortaklık ilişkisi bakımından herhangi bir oran getirilmemiş olması, gerek belgelendirme yükümlülüklerine uyum maliyeti açısından gerekse emsal çalışmalarını yürütürken birtakım zorluklar getiriyordu. Yapılan düzenleme ile birlikte %10 oran şartı getirilmesi, belgelendirme yükümlülüğü açısından kolaylık sağlayacaktır. Ancak bu oran ilişkili kişiler için topluca dikkate alınacağı ve dolayısıyla ilişkili kişilerin ortaklık payları ayrı ayrı %10 oranının altında kalsa dahi topluca dikkate alındığında %10 şartının sağlanması yeterli olacağı için pratikte getireceği fayda sınırlı olacaktır. Ayrıca, ortaklık ilişkisi bakımından %10 oranının altında kalan tek bir ilişkili kişi olduğu ve bu şirket ile ilgili mükellef arasındaki alımsatımların yüksek olduğu bir durumda, söz konusu işlemin örtülü kazanç dağıtımı
kapsamında değerlendirme dışı kalması gibi vakalar ile karşılaşılabilecektir. Buna ilaveten, ortaklık ilişkisi olmadan doğrudan veya dolaylı olarak en az %10 oranında oy veya kâr payı hakkının olduğu durumlarda da tarafların ilişkili kişi sayılacağı durumların Genel Tebliğ ile açıklığa kavuşturulmasına ihtiyaç bulunmaktadır. İşlemsel Kâr Yöntemlerinin Kanuna Eklenmesi İşlemsel kâr yöntemleri olan işleme dayalı net kar marjı yöntemi ve kâr bölüşüm yöntemi 2007/12888 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile 1 Seri No.lu Transfer Fiyatlandırması Yoluyla Örtülü Kazanç Dağıtımı Hakkında Genel Tebliğinde tanımlanmaktaydı ancak Kurumlar Vergisi Kanunu nun ilgili maddesinde yer almamaktaydı. Kanun ile birlikte bu yöntemler, transfer fiyatlandırması düzenlemelerinin temel yasal dayanağını oluşturan kanunda düzenlenmiştir. Düzenleme ile işlemsel kar yöntemlerinin kanuni dayanağı pekiştirilmiş, ayrıca OECD Transfer Fiyatlandırması Rehberi ndeki son değişikliklere paralel şekilde, bu yöntemler ile geleneksel işlem yöntemleri (Karşılaştırılabilir Fiyat Yöntemi, Maliyet Artı Yöntemi, Yeniden Satış Fiyatı Yöntemi) arasındaki hiyerarşi de kaldırılmıştır. Peşin Fiyatlandırma Anlaşmasının (PFA) Geçmiş Yıllara Uygulanabilirliği ve Uygulanma Süresi Mükellef ile Maliye Bakanlığı arasında yapılan bir PFA; İmzalandığı tarihten itibaren yürürlüğe girdiği için ileriye yönelik olarak uygulanmaktaydı, ve Belirlenen yöntem açısından en fazla üç yıl için kesinlik taşıyacaktı. PFA nın ileriye yönelik olarak geçerli olması niteliği değişmemektedir, ancak mükellef ve Bakanlık arasında belirlenen yöntemin zamanaşımına uğramamış geçmiş vergilendirme dönemlerine de uygulanması imkânı sağlanmıştır. Buna göre, Vergi Usul Kanununun pişmanlık ve ıslah hükümlerinin uygulanmasının mümkün olması ve anlaşma koşullarının bu dönemlerde de geçerli olması hâlinde, geçmiş dönemler de anlaşma kapsamına alınabilecektir. Anlaşmanın geçmiş vergilendirme dönemlerine uygulanması sebebiyle daha önceden ödenen vergiler ret ve iade edilmeyecektir. Yapılan düzenlemeye göre; Mali İdare ile bir PFA imzalayan ilgili mükellef, anlaşma kapsamında belirlenen yöntemi zamanaşımına uğramamış vergilendirme dönemlerine uygulayarak, Vergi Usul Kanunu nun pişmanlık ve ıslah hükümleri çerçevesinde geçmiş dönem beyannamelerini düzeltebilecektir. Söz konusu geriye dönük düzeltme zorunlu nitelikte değildir, mükellefin tercihine bırakılmıştır. Bunun yanı sıra, söz konusu düzeltmenin pişmanlık ve ıslah hükümleri kapsamında yapılabilmesi ve daha önceden ödenen vergilerin ret ve iade edilmeyecek olması, PFA nın geriye dönük uygulamasını sadece Mali İdare lehine olan durumlarla sınırlandırmaktadır.
Bakanlar Kurulu na anlaşmanın ileriye yönelik üç yıllık geçerlilik süresini beş yıla kadar artırma yetkisi verilmiştir. Cezadan korunma Transfer fiyatlandırması belgelendirme yükümlülüklerinin yerine getirilmesinin, zamanında tahakkuk ettirilmemiş veya eksik tahakkuk ettirilmiş vergiler için vergi ziyaı cezası uygulanması durumunda, bu ceza üzerinden herhangi bir indirim etkisi bulunmamaktaydı. Transfer fiyatlandırmasına ilişkin belgelendirme yükümlülüklerinin tam ve zamanında yerine getirilmesi kaydıyla, örtülü olarak dağıtılan kazanç nedeniyle eleştirilen mükellefler için zamanında tahakkuk ettirilmemiş veya eksik tahakkuk ettirilmiş vergiler için vergi ziyaı cezası %50 indirimli olarak uygulanacaktır. Yapılan düzenleme ile birlikte; belgelendirme yükümlülüklerini tam ve zamanında yerine getiren mükelleflerin, bu yükümlülüklerini hiç yerine getirmemiş olan mükelleflerden ayrıştırılması ve belgelendirme yükümlülüklerine uyum konusunun teşvik edilmesi amaçlanmıştır. Ancak tam ve zamanında ifadesiyle ne anlaşılması gerektiğinin daha net açıklanması gerekmektedir. Ancak; vergi cezalarının büyük bir kısmının uzlaşmalarda indirime tabi tutulması bu madde ile getirilmek istenen gerçek faydayı sınırlandırabilecektir. Bakanlar Kurulu na belgelendirme yükümlülükleri kapsamında yeni yetkiler verilmesi Bakanlar Kurulu na; belgelendirme yükümlülükleri getirmeye, bu yükümlülükler kapsamına uluslararası anlaşmalar doğrultusunda, yurt dışında yer alan ilişkili kişilerin faaliyetlerine ilişkin bilgilerin dâhil edilmesi zorunluluğu getirmeye; bu bilgilerin uluslararası anlaşmalar çerçevesinde diğer ülkelerle karşılıklı olarak paylaşılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye yetkili verilmiştir. Yapılan düzenlenme, OECD BEPS (Matrahın Aşındırılması, Kârın Aktarılması) Projesi çıktılarından Aksiyon 13 ile birçok ülke mevzuatına üç kademeli belgelendirme yükümlülüğü (Ana Rapor, Ülke Raporu ve Ülke Bazlı Raporlama) getirilmektedir. Mali İdare nin 16 Mart 2016 tarihinde yayımladığı Taslak 3 no.lu Genel Tebliğ de detaylarına yer verdiği bu yaklaşım için, KVK Madde 13 e yapılan ekleme ile birlikte yeni düzenlemeler açısından yasal dayanak oluşturulmuştur. Transfer Fiyatlandırması Transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtılması halinde 6728 sayılı Kanun un 44. maddesiyle KDV Kanunu nun 30. maddesinin (d) Yapılan değişiklik ile ilgili detaylı bilgi ve değerlendirmeler 10.08.2016 tarihinde
Yoluyla Örtülü Kazanç Dağıtımı Halinde Önceden Yüklenilen KDV nin İndirim Konusu Yapılması önceden yüklenilmiş olan katma değer vergisinin indiriminin mümkün olup olmadığı ihtilaflı bir konuydu. bendine eklenen hüküm ile transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımı bulunması halinde dahi ithal edilen mal veya hizmetlerle ilgili olarak gümrüğe veya sorumlu sıfatıyla vergi dairesine ödenmiş olan KDV ler indirimi konusu yapılabilir denilerek bu konuda açık bir düzenleme yapılmıştır. yayımlanan 2016-58 sayılı PwC vergi bülteninde sunulmuştur. 10.08.2016 tarih 2016/58 Sayılı Vergi Bülteni