YARGITAY HUKUK GENEL KURULU NUN TARĠHLĠ KARARININ ĠNCELENMESĠ

Transkript

1 KARAR ĠNCELEMESĠ

2

3 YARGITAY HUKUK GENEL KURULU NUN TARĠHLĠ KARARININ ĠNCELENMESĠ AraĢ. Gör. Didem Akalp-Demirtabak * I. Karara Konu Olay Karara konu olayda 1 söz konusu olan dava itirazın iptali ve alacak davasıdır. Davacı-karĢı davalı sigorta Ģirketi, prim taksitlerini zamanında yatırmayan davalıya karģı açtığı davada davalıya ait yatı sigorta teminatı altına aldığını; ancak davalının sigorta sözleģmesinden doğan prim borcunu ödemediği gerekçesiyle baģlatılan takibe haksız yere itiraz edildiğini ifade etmiģtir. Davacı bu sebeple itirazın iptalini talep ve dava etmiģtir. Davalı-karĢı davacı sigorta ettiren ise; poliçe genel Ģartlarına göre sözleģmenin münfesih olduğu gerekçesiyle davanın reddini talep etmiģ; karģı davada ise; sözleģmenin yürürlükte kaldığı süre dıģında kalan ödenmiģ fazla prim tutarı olan 852 ABD dolarının faiziyle geri ödenmesini talep etmiģtir. Yapılan yargılama sonunda, Ġstanbul 8. Asliye Ticaret Mahkemesi nce asıl davanın reddine ve karģı davanın kısmen kabulüne karar verilmiģtir. Bu karar davacı- karģı davalı tarafından temyiz edilmiģ ve Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin kararı ile 2 bozulmuģtur. Yargıtay ın bozma kararı üzerine yerel mahkeme direnme kararı vermiģ ve bu kararı davacı ile Anadolu Anonim Türk Sigorta ġirketi temyiz etmiģtir 3. Bunun üzerine Yargıtay Hukuk Genel Kurulu nca inceleme yapılmıģ ve direnme kararının Özel Daire bozma kararında gösterilen sebeplerden dolayı bozulmasına karar verilmiģtir. * Ġstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi Medeni Hukuk Anabilim Dalı. 1 Yargıtay Hukuk Genel Kurulu T: , E: 2005/11 98, K: 2005/35, karar metni için bkz. (Çevrimiçi, , 2 Yarg. 11.HD tarih, 2001/ sayılı karar. 3 Karara konu olayda hukuki sorun olarak değerlendirilen konulardan birisi de, acentenin aracılık ettiği sözleģmelerden dolayı çıkacak ihtilaflarda müvekkili namına dava açıp açamayacağı ve kendisine karģı da aynı sıfatla dava açılıp açılamayacağıdır. Yargıtay Hukuk Genel Kurulu husumete yönelik itirazların, TTK 119/2 gereğince reddinin gerektiğine karar vermiģtir.

4 326 Didem Akalp-Demirtabak (İÜHFM C. LXVI, S.1, s , 2008) II. Kararın Gerekçeleri Yargıtay Hukuk Genel Kurulu ve Yargıtay Özel Dairesi, prim borcunun ödenmesinde temerrüde düģülmesi halinde; davacıya ihbarsız fesih hakkı tanıyan düzenlemenin iptal edildiği gerekçesiyle; iptal edilen yasa maddelerine dayanılarak sözleģmelere konulan genel Ģartların yerine Borçlar Kanunu nun temerrüde iliģkin hükümlerinin uygulanacağı görüģündedir. Dairenin bozma gerekçesi Ģu Ģekildedir: Prim borcunu zamanında ödemeyen sigorta ettirene karģı sigortacıya ihbarsız fesih hakkı tanıyan düzenleme Anayasa Mahkemesinin kararıyla iptal edilmiģtir ve tarihinden altı ay sonrasından itibaren yürürlükten kaldırılmıģtır. Ġptal edilen yasa maddelerine dayanılarak düzenlenen genel Ģartların da uygulanabileceğinden söz edilemez. Kanun koyucu iptal edilen yasa maddeleri yerine yeni düzenleme yapmamıģtır. Bu durumda Borçlar Kanunu nun borçlu temerrüdüne iliģkin genel hükümleri uygulanacaktır. BK. m.101 ve devamında ise borçlunun temerrüde düģürülmesi için ihtar zorunluluğu getirilmiģtir. Davaya konu olayda, tarihi öncesinde sigorta ettirene yapılmıģ usulüne uygun bir ihtar bulunmadığından, bu tarihten önce sözleģmenin kendiliğinden münfesih olduğu ileri sürülemez. Ayrıca sigorta sözleģmesi genel Ģartlarında yer alan, sigorta Ģirketine sözleģmeyi kendiliğinden feshetme hakkı tanıyan düzenlemenin sigorta ettiren davalı yararına olduğu gerekçesiyle davanın reddedilmesi ve karģı davanın kısmen kabul edilmesi kararı doğru olmamıģtır. Bu sebeple yerel mahkemenin kararının bozulmasına karar verilmiģtir. Yerel mahkeme ise; sigorta poliçesinde kendiliğinden fesih halinin düzenlendiğini belirtmiģtir. Yerel mahkeme, bu düzenlemenin dava konusu olay bakımından uygulanması gerektiği ve bu hükmün sigorta ettiren zararına değiģtirilemeyeceği görüģündedir. Bu sebeple davanın reddine, karģı davanın kısmen kabulüne karar vermiģ ve özel dairenin bozma kararına karģılık yerel mahkeme kararında direnmiģtir. Son olarak, Yargıtay Hukuk Genel Kurulu dosyayı incelemiģ ve Özel Dairenin bozma kararına uymak gerektiğini belirtmiģ ve direnme kararını Özel Dairenin kararında yer alan gerekçelerle bozmuģtur. III. Hukuki Sorun Karara konu olayda incelenmesi gereken hukuki sorun; zarar sigortalarında prim taksitlerinin zamanında ödenmemesi halinde; iptal edilen yasa maddesi ile aynı içeriğe sahip genel Ģart veya özel Ģart adı altında bu hükümlerin mi öncelikli olarak uygulanması gerektiği, yoksa özel bir düzenleme bulunmaması sebebiyle Türk Ticaret Kanunu nun maddesindeki yollama sebebiyle Borçlar Kanunu nun borçlu temerrüdüne iliģkin genel hükümlerinin mi uygulanması gerektiğidir. IV. Kararın Değerlendirilmesi A- Genel Olarak Prim Ödeme Borcu ve Prim Ödeme Borcunda Temerrüde Düşülmesi Sigorta sözleģmesi, sigortacının sigorta korumasını ve sigorta ettirenin prim ödeme borcunu üzerine aldığı karģılıklı taahhütleri içeren, karģılıklı

5 Yargıtay Hukuk Genel Kurulu nun Tarihli Kararının İncelenmesi 327 borç doğuran bir sözleģmedir 4. Sigorta sözleģmesinin tanımından da anlaģılacağı gibi; sigorta ettirenin asli edim yükümlülüğü; sigortacının riziko taģıma ediminin karģılığı olarak prim ödeme borcudur 5 ve prim borcu kural olarak para olarak ödenir 6. Sigorta ettiren muaccel hale gelen prim borcunu ödemede gecikmiģ ise; Ģartların da varlığı halinde temerrüde düģmüģ sayılır. Muacceliyet; ifa anının gelmesidir. Ġfa anının gelmesiyle birlikte 7 alacaklı borcun ifasını talep yetkisini kullanabilir 8. TTK m. 1295/f.1 e göre; prim peģin ödenecekse tamamı, taksitle ödenecekse ilk taksidi sözleģme yapılıp da poliçenin sigorta ettirene teslim edildiği anda muacceliyet kazanacaktır. BaĢka bir ifadeyle; sigorta ettirenin prim ödeme borcu sigorta poliçesi kendisine teslim edilmedikçe muaccel olmayacaktır 9. Türk Ticaret Kanunu nun maddesinin 4. fıkrasında, maddenin sigorta ettiren aleyhine değiģtirilemeyeceği açıkça düzenlenmiģtir. Bu hüküm nisbi emredici niteliktedir 10. Temerrüde düģürmenin ikinci Ģartı olan ihtar ise; borcun muaccel olmasından sonra alacaklının borçluya yönelttiği, borçlunun borcunu ifa etmesi talebini içeren bir irade beyanıdır 11. Müteakip primler bakımından; maddenin ilk fıkrası 12 bir yıldan uzun süreli can sigortaları bakımından uygulama alanı bulacaktır. Bu hükme göre; primi veya bir taksidini vadenin bitiminde ödememiģ ise; sigortacı sigorta ettirene resmi bir ihtarname 4 Rayegan Kender, Türkiye de Hususi Sigorta Hukuku, YenilenmiĢ 9. Bası, Arıkan Yayınevi, Ġstanbul 2008, s Kender, a.g.e, s. 190; Ali Ayli, Zarar Sigortalarında Prim Ödeme Borcu, Vedat Kitapçılık, Ġstanbul 2003, s. 4; ġaban Kayıhan, Sigorta SözleĢmesinde Prim Ödeme Borcu, Seçkin Yayınevi, Ankara 2004, s Prim borcu kural olarak para ile ödenir; ancak prim borcunun ifası için senet de verilebilir. Senet verilmesi halinde, senet bedelinin tahsil edildiği tarihte prim borcu ifa edilmiģ sayılır (TTK. m. 1294/f.2/c.2). 7 Borcun ne zaman ifa edileceği belirlenmiģ olabilir. Bu durumda vadesi belirlenmiģ borçlardan söz edilir. Vadeye bağlı olmayan borçlar, BK.m. 74 gereğince; borçlar doğduğu anda muaccel olur ve derhal ifası hemen icrası talep olunabilir. Vadeye bağlı olma, tarafların anlaģması, iģin mahiyeti, kanun hükmü icabı söz konusu olabilir (M.Kemal Oğuzman/M. Turgut Öz, Borçlar Hukuku Genel Hükümler, Gözden GeçirilmiĢ ve GeniĢletilmiĢ Dördüncü Bası, Filiz Kitabevi, Ġstanbul 2005, s. 248 vd.). Prim ödeme borcunda, borcun tamamı bir defada ödenebileceği gibi; sigorta Ģirketi ile sigorta ettirenin anlaģması ile borç bölünüp vadeye de bağlanabilir. 8 Oğuzman/ Öz, a.g.e, s. 247; Nami Barlas, Para Borçlarının Ġfasında Borçlunun Temerrüdü ve Bu Temerrüt Açısından Düzenlenen Genel Sonuçlar, Kazancı Hukuk Yayınları, Ġstanbul 1992, s. 21; Halil Akkanat, Ġfada Gecikme ve Borçlu Temerrüdü, Prof. Dr. M. Kemal Oğuzman ın Anısına Armağan, Ġstanbul 2000, s Sigortacının sorumluluğu da prim borcunun tamamının veya ilk taksidinin ödenmesiyle baģlayacaktır. Sigortacının sorumluluğu bakımından kara ve denizde mal taģıma iģlerine ait sigortalarda sigortacının sorumluluğu sözleģmenin kurulduğu andan itibaren ve henüz poliçe tanzim edilmemiģ olsa bile o andan itibaren baģlayacaktır ( TTK m.1295/f.3) 10 Kayıhan, a.g.e, s Oğuzman/Öz, a.g.e, s. 297; Selahattin Sulhi Tekinay/Sermet Akman/Haluk Burcuoğlu/ Atilla Altop, Tekinay, Borçlar Hukuku, Ġstanbul 1993, s. 912 vd maddenin ilk fıkrası, maddenin dördüncü fıkrasındaki düzenleme gereğince sigorta ettiren kimsenin zararına sözleģme ile değiģtirilemeyecektir.

6 328 Didem Akalp-Demirtabak (İÜHFM C. LXVI, S.1, s , 2008) veya taahhütlü mektup göndererek bir ay içinde primi veya taksidini ödemezse sözleģmenin feshedileceğini, ihtar eder. Ġnceleme konumuz bakımından, bir yıldan kısa süreli can sigortalarında ve zarar sigortalarında müteakip primlerin ödenmesinde temerrüdün Ģartlarını ve sonuçlarını mevzuattaki değiģiklikler çerçevesinde değerlendirmek gerekmektedir. B- Zarar Sigortalarında Prim Ödeme Borcu ve Prim Ödeme Borcunda Temerrüde Düşülmesi Sayılı KHK ile Getirilen Düzenleme Bakımından Zarar Sigortalarında Temerrüde DüĢülmesinin ġartları Türk Ticaret Kanunu nun maddesi, 537 sayılı KHK ile değiģtirilmeden önce, sigorta türleri arasında bir ayrım yapmaksızın prim borcunda temerrüdün Ģartlarını düzenlemiģtir. Madde metni Ģu Ģekildedir: Sigorta ettiren kimse, sigorta primini madde gereğince vermemiş veya prim tecil edilmiş yahut taksitlere bağlanmış olduğu halde işbu primi veya herhangi bir taksidi vadenin bitiminde ödememiş ise, sigortacı, kendisinin veya sigortada akid sıfatıyla hareket eden vekilinin yazı ile sigortacıya bildirilmiş son ikametgah veya meskenine resmi bir ihtarname veya taahhütlü mektup göndererek bir ay içinde mezkur ücret veya taksidi ödemez ise, sigortanın feshedilmiş olacağını ihtar eder. Bu müddetin bitiminde borç ödenmemiş ise mukavele feshedilmiş olur. Türk Ticaret Kanunu nun maddesinin ikinci fıkrası tarihli 537 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değiģtirilmiģtir sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile getirilen düzenleme Ģu Ģekildedir: Diğer sigortalarda ise; sigorta ettiren kimse sigorta primini madde gereği vermemiş veya prim tecil edilmiş yahut taksitlere bağlanmış olduğu halde poliçede vadeleri tayin ve tesbit edilen herhangi bir taksidini, vade gününün bitiminde ödememiş ise temerrüde düşer. Temerrüt gününü takip eden onbeş gün içerisinde dahi sigorta ettiren prim borcunu ödemediği takdirde bu müddetin bitiminden itibaren onbeş gün süre ile sigorta teminatı durur. Bu sürenin sonuna kadar prim ödenmediği takdirde sigorta sözleşmesi herhangi bir ihtara gerek kalmadan feshedilmiş olur sayılı KHK ile yapılan değiģikliğin sebebi, prim ödeme borcunu zamanında ödemeyen sigorta ettirenlerin sayısındaki artıģ karģısında sigortacıların karģılığını tahsil etmeden sigorta himayesi sağlamaya devam etmesi tüm sigorta sistemini tehlikeye sokacak niteliktedir. 537 sayılı KHK da sigorta Ģirketlerinin istek ve baskıları sonucunda çıkarılmıģtır. (Bu yönde bkz. Kender, a.g.e, s. 202; Samim Ünan, 537 Sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile Getirilen Düzen Anayasa Mahkemesi tarafından Ġptal Edildikten Sonra Genel ġartlar Aracılığı ile Aynen Sürdürülebilir mi? Sigorta Hukuku Dergisi, Yıl:1999, S.1, Ġstanbul 1999/5 (Kayıhan, a.g.e, s ten naklen); aksi görüģ için bkz. Kayıhan, a.g.e, s sayılı KHK ile TTK.m.1297/f.2 de öngörülen düzenleme bir görüģe göre, niteliği itibariyle kesin vadeli iģlemdir Saibe Oktay, 537 Sayılı Kanun Hükmünde Kararname nin Ġptalinden Sonra Ortaya Çıkan Durum, Sigorta Hukuku Dergisi, Yıl: 1999, S.1, Ġstanbul 1999/5, s

7 Yargıtay Hukuk Genel Kurulu nun Tarihli Kararının İncelenmesi 329 Bu hükme gore; takside bağlanmıģ prim ödeme borcunda, vade gününün gelmesiyle birlikte ödeme yapmayan sigorta ettiren temerrüde düģecektir. Söz konusu düzenleme gereğince temerrüde düģen sigorta ettirene sigortacı onbeģ günlük bir mehil vermektedir. Bu onbeģ günlük sürede sigotacının riziko taģıma borcu devam etmektedir. Alacaklı sigortacı, sigorta ettirene mehil vererek onu ödeme yapmaya davet etmektedir. Sigortacı ödeme yapmayan sigorta ettirene ikinci bir onbeģ günlük mehil verir; ancak bu ikinci mehil zamanında sigortacının da riziko taģıma borcu duracaktır. Ġkinci mehilin sonunda da sigorta ettiren prim ödeme borcunu yerine getirmezse, sigortacı ihtara gerek kalmaksızın sözleģmeyi feshedebilecektir. Prim borcunun taksitle ödenmesinin kararlaģtırıldığı hallerde, ödeme günü olarak kararlaģtırılan ve poliçe üzerinde yer alan tarih belirli vadedir sayılı KHK ile getirilen düzenlemede 15 günlük bir askı süresi bulunmaktadır. Sigorta ettiren bu sürede de prim borcunu ifa ederek sözleģmenin devam etmesini sağlayabilir, bu sebeple taksitlendirilmiģ prim ödeme borcunda taksitlerin ödeme zamanı olarak belirlenen tarih belirli vadedir Sayılı KHK nın Ġptalinden Sonra Zarar Sigortalarında Temerrüde DüĢülmesinin ġartları ve Sonuçları a) Hüküm BoĢluğuna ĠliĢkin Tespitler Karara konu olay bakımından zarar sigortalarında müteakip primlerin ödenmemesi halinde hangi hükümlerin uygulanacağının tespit edilmesi gerekmektedir 16. Kesin vadeli iģlemler, iki tarafa borç yükleyen sözleģmelerde temerrüt halinde söz konusu olur. Kesin vadeli iģlemlerin özelliği, tarafların BK m. 107/f.3 e göre edimin ancak kesin bir vadede veya sürede yerine getirilebileceği konusunda anlaģmıģ olmaları ve borçlunun temerrüde düģmesinde, alacaklının mehil tayinine gerek kalmadan BK. m.106/f.2 de yer alan haklarını kullanabilmesinde ortaya çıkar Özer Seliçi, Kesin Vadeli ĠĢlemler, Mukayeseli Hukuk AraĢtırmaları Dergisi, Yıl: 1968, Sayı:3, s. 94. Kesin vadeli iģlemlerden bahsedebilmek için, tarafların edimin ancak kesin olarak belirlenen vade veya sürede ifa edilebileceğini kararlaģtırması gerekir. Seliçi bir sözleģmeye kesin vadeli iģlem niteliğini veren hususu, edimin zamanında yerine getirilmesine verilen önemi ve gecikme halinde edimden sağlanmak istenen faydanın kalmayacağını belirtebilen bir anlaģma olarak tanımlamaktadır Seliçi, a.g.m, s Borçlunun temerrüdü için, kural olarak alacaklının ihtarı gerekir, ancak bazı hallerde ihtara lüzum bulunmamaktadır. Bu haller Borçlar Kanunu nun 101. maddesinin ikinci fıkrasında sayılmıģtır. Bu hükme göre; borcun ifa edileceği gün tarafların anlaģması ile tayin edilmiģse, vade tayin edilmiģ olmayıp, tarafların anlaģması bunun bir muacceliyet ihbarı ile tayini hakkını taraflardan birine vermiģse, dürüstlük kuralına göre ihtar yapılmasının beklenemeyeceği hallerde ihtara gerek yoktur Oğuzman/Öz, a.g.e, s Taksit ödeme zamanı belirli vade olarak kabul edildiğinde de, sigortacı sigorta ettireni ihtara gerek olmaksızın temerrüde düģürebilmektedir. 16 Zarar sigortalarında primin ödenmemesini, ilk primin ödenmemesi ve sonraki primlerin ödenmemesi olarak ikiye ayırabiliriz. Ġlk primin ödenmemesi halinde; kural olarak sigorta himayesi baģlamaz (TTK m.1295/f.2). Sigortacının sorumluluğu baģlamadan önce sigorta ettiren kararlaģtırılmıģ olan primin yarısını 16 ödeyerek sözleģmeden kısmen veya tamamen cayabilir (TTK.m.1295/f.4). Uygulamada çoğunlukla ilk primin ödenmemesi halinde sigortacı, primin tahsili için takip iģlemlerini baģlatmamaktadır Kender, a.g.e, s. 166.

8 330 Didem Akalp-Demirtabak (İÜHFM C. LXVI, S.1, s , 2008) Sonraki primlerin ödenmesinde temerrüde düģülmesi halinde; Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilen 537 Sayılı KHK ile aynı içeriğe sahip özelgenel Ģartların mı, Borçlar Kanunu nun temerrüde iliģkin hükümlerinin mi uygulanacağı tartıģmalıdır. 537 sayılı KHK ile değiģtirilen hükümlerin dayanağı olan 3991 sayılı Yetki Kanunu nun Anayasa Mahkemesi nce iptali ile birlikte, ilgili yasa maddelerinin anayasal dayanaktan yoksun ve Anayasa ya aykırı hükümler haline dönüģtüğü gerekçesiyle; Yargıtay 11. Hukuk Dairesince görülmekte olan bir dava sebebiyle yasa maddelerinin iptali için dava açılmıģtır ve Anayasa Mahkemesi nce KHK ile değiģtirilen maddeler iptal edilmiģtir 17. Ġptal edilen fıkraların doğuracağı hukuksal boģluk kamu yararını ihlal edici görüldüğünden iptal kararının, Resmi Gazete de yayımlanmasından baģlayarak altı ay içinde yürürlüğe girmesi kararlaģtırılmıģtır 18. Anayasa Mahkemesinin 537 sayılı KHK yi iptal etmesi ile birlikte kanunda hüküm bulunmayan bir yıldan kısa süreli can sigortaları ile zarar sigortalarında temerrüdün Ģartları ve sonuçları bakımından farklı görüģler ortaya çıkmıģtır 19. Bu görüģler temel olarak Ģu noktada toplanmaktadır: Bir yıldan kısa süreli can sigortalarında ve zarar sigortalarında temerrüdün Ģartları ve sonuçları bakımından Borçlar Kanunu nun temerrüde iliģkin hükümleri mi öncelikle uygulanacaktır; yoksa iptal edilen KHK ile yapılan düzenleme ile aynı içeriğe sahip genel Ģartlara ya da özel Ģartlara poliçede yer verilerek bu boģluk doldurulabilir mi? Bir görüģe göre; zarar sigortalarında ve bir yıldan kısa süreli can sigortalarında temerrüdün Ģartları ve sonuçları bakımından bir kanun boģluğu bulunmamaktadır. TTK m.1264 de yer alan yollama sebebiyle sigorta hükümlerinde hüküm bulunmadığı için, Borçlar Kanunu nda yer alan temerrüd hükümleri prim borcunun ödenmesinde temerrüde düģülmesi halinde uygulama alanı bulacaktır 20. Yargıtay da bu görüģtedir 21. Ġkinci görüģe göre; sigorta sözleģmelerine prim borcunda temerrüde iliģkin, 537 sayılı KHK ile aynı içeriğe sahip özel veya genel Ģartlar düzenlenebilir 22. Sigorta sözleģmelerinde bu Ģekilde Ģartların yer alması halinde, sözleģme hükümleri öncelikli olarak uygulanmalıdır. 17 AYM T, 1997/24 E, 1997/35 K sayılı karar (RG. 16 Ekim 1997 T, S.) 18 Zihni Metezade, Sigorta Priminin Vadesinde Ödenmemesi Halinde Ġhbarsız Fesih ve Bir Yargıtay Kararı, çevrimiçi, 19 Kender, a.g.e, s. 202; Kayıhan, a.g.e, s Kender, a.g.e, s. 202, TTK m.1264 ün gerekçesi Ģu Ģekildedir: Sigorta sahasında sözleģme serbestisi bütün devletlerde az çok tahdit edilmiģtir. Çünkü sigorta sözleģmesi her ne kadar diğer sözleģmeler gibi iki kiģi arasında aktedilecekse de ferdi bir hukuk münasebetinden ziyade iltihaki akit gibi maģeri bir hukuk muamelesidir. (Açıklamalar için bkz. Metezade; Çevrimiçi, 21 YHGK, 2003/11-68 E, 2003/136K, T, Yarg.11.HD T, 4923/7901 (Çevrimiçi, 22 Zehra ġeker Öğüz, Sigorta Ettirenin TaksitlendirilmiĢ Prim Ödeme Borcunda Temerrüde DüĢmesinin Sonuçları, Galatasaray Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, Prof. Dr. Kemal Oğuzman a Armağan, Ġstanbul 2002, s. 16; Ayli, a.g.e, s. 176.

9 Yargıtay Hukuk Genel Kurulu nun Tarihli Kararının İncelenmesi 331 Yargıtay ın görüģünün uygulanması gerektiği kabul edilirse, sigorta ettiren müteakip primler bakımından temerrüde düģerse, Borçlar Kanunu nun 106. maddesi gereğince, sigortacı sigorta ettirene uygun bir süre verir veya uygun bir sürenin verilmesini hâkimden ister. Bu sürede de borç ifa edilmemiģ ise; alacaklı seçimlik haklarını kullanabilir 23. Alacaklı bu haklarını iki yıllık zamanaģımı süresi içinde kullanabilir (TTK.m.1268). Yargıtay temerrüd ile ilgili olarak bir kanun boģluğu olduğu görüģüne katılmamaktadır. Kanun hükümlerinin yorumlanması sonucunda hukuksal soruna cevap veren, sorunun konusunu oluģturan olay bakımından uygulanabilir bir hüküm bulunmazsa, kanun boģluğundan söz edilir 24. Kanunda bir hukuki olaya hiçbir cevap bulunamıyorsa gerçek, tatmin edici bir cevap bulunamıyorsa gerçek olmayan kanun boģluğundan söz edilir 25. Prim ödeme borcunda temerrüde düģülmesi bakımından, gerçek olmayan bir kanun boģluğu olduğundan söz edilebilir 26. Öğretideki mevcut görüģleri değerlendirirken tespit edilmesi gereken bir diğer nokta da; Anayasa Mahkemesi nin 537 sayılı KHK yi hangi gerekçelerle iptal ettiğidir. Anayasa Mahkemesi söz konusu kararnameyi esastan değil Ģekil yönünden iptal etmiģtir. Kanun Hükmünde Kararnamenin dayandığı 3991 sayılı Yetki Kanunu nun iptal edilmesiyle birlikte; kararnamenin hukuki dayanaktan yoksun kaldığını belirtmiģ ve bu sebeple iptal kararını vermiģtir. Ġptal edilen maddelerin içerik olarak anayasaya aykırı olduğuna iliģkin bir gerekçe kararda yer almamaktadır 27. b) Ġptal Edilen Yasa Maddesi ile Aynı Ġçerikte Özel-Genel ġartların Poliçede Yer Almasına ĠliĢkin Tespitler (1) Genel Olarak Anayasa Mahkemesinin iptal kararı ile yürürlükten kalkan 537 sayılı KHK ile değiģik 1295/f.2 ve 1297/f.2 hükümleri ile aynı içeriğe sahip hükümlere sigorta sözleģmelerinde yer verilmektedir sayılı Sigortacılık Kanunu nun 11. maddesinin ilk fıkrasında (ve ayrıca TTK m.1266/f.2), sigorta sözleģmelerinin ana muhtevasının MüsteĢarlıkça onaylanan genel Ģartlara uygun olarak düzenleneceğini, ancak sigorta sözleģmelerinde özel Ģartların da tesis edilebileceği düzenlenmiģtir. Sigorta poliçelerine konulacak olan ve MüsteĢarlıkça onaylanan genel Ģartlarda 28 temerrüde iliģkin düzenleme, iptal edilen kanun maddeleri ile aynı içeriktedir. Yukarıda genel olarak ifade ettiğimiz üzere, Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilen yasa maddesi ile aynı içeriğe sahip hükümlerin genel Ģart ya da özel Ģart adı altında sigorta sözleģmelerine konulması mümkündür. Bu 23 Kayıhan, a.g.e, s M.Kemal Oğuzman/Nami Barlas, Medeni Hukuk, 14. Bası, Arıkan Yayınevi, Ġstanbul 2008, s. 77, Mustafa Dural/Suat Sarı, Türk Özel Hukuku Cilt I Temel Kavramlar ve Medeni Kanunun BaĢlangıç Hükümleri, 3. Baskı, Filiz Kitabevi, Ġstanbul 2006, s Oğuzman/Barlas, a.g.e, s. 83, Dural/Sarı, a.g.e, s Kayıhan, a.g.e, s Bkz. ġeker Öğüz, a.g.m, s Tekne Poliçesi Genel ġartları, Hayat Sigortaları Genel ġartları vb sigorta genel Ģartları için bkz. (Çevrimiçi, Yururlukteki+Mevzuat/ Genel+Sartlar)

10 332 Didem Akalp-Demirtabak (İÜHFM C. LXVI, S.1, s , 2008) Ģartlar, bazı koģulların gerçekleģmesiyle uygulanabilir. Bu koģullar, Ģartların sözleģmenin içeriğine dahil olması ve içerik denetiminin yapılmasıdır. Konunun incelenmesi bakımından öncelikle özel Ģart- genel Ģart ayrımını yapmak gerekmektedir. Genel Ģart (genel iģlem Ģartları); sözleģme taraflarının karģılıklı olarak müzakere etmeksizin, pazarlıksız bir Ģekilde kabul etmek zorunda kaldığı, çoğunlukla matbu olarak hazırlanmıģ sözleģme hükümleri olarak tanımlanabilir 29. Özel Ģartlar ise; tarafların karģılıklı müzakere ederek anlaģtıkları sözleģme Ģartlarıdır 30. Özel Ģart-genel Ģart ayrımında önemli olan sözleģmenin taraflarının sözleģmeye konulan hükümleri nasıl nitelendirdikleri değil, bu hükümleri koyarken sözleģme taraflarının birbirleriyle müzakere edip etmediğidir 31. Sigorta sözleģmelerine konulan bu Ģartlar taraflarca müzakere edilmeksizin sözleģmelere konulmaktadır. Dolayısıyla bu Ģartlara özel Ģart denilse de; esasen bu Ģartlar genel iģlem Ģartı niteliğindedir. Genel Ģart- özel Ģart ayrımı; yapılacak denetim bakımından önem taģımaktadır. Tarafların özgür iradelerinin uyuģmaları ile sözleģmenin içeriğine dâhil ettikleri özel Ģartlar Borçlar Hukuku denetimine tabi olacaktır 32. (2) ġartların SözleĢmenin Ġçeriğine Dahil Olması Genel iģlem Ģartlarının sözleģme içeriğine dâhil olabilmesi için, genel iģlem Ģartlarını kullananın yerine getirmesi gereken bazı iģlemler vardır 33. Genel iģlem Ģartlarını kullanacak olan taraf müģteriyi sözleģmeye dâhil edilen genel iģlem koģulları konusunda uyarmalı ve aydınlatmalıdır. MüĢteri genel iģlem Ģartlarını kullanma konusunda iradesini açıklaması gerekir. Genel iģlem Ģartları tarafların açık benimsemesi ile, örtülü benimsemesi ile veya global benimseme ile sözleģmenin içeriğine dahil edilebilir 34. Sigorta sözleģmeleri bakımından, genel iģlem Ģartının yürürlük kazanması için, sigortacının aydınlatma külfetini yerine getirmiģ olması gerekmektedir. Sigortacı aydınlatma külfetini yerine getirerek, sigorta ettirenin sözleģme Ģartlarını öğrenmesini ve anlamasını sağlamıģ olacaktır 35. Sigorta Sözleşmelerinde Bilgilendirmeye İlişkin Yönetmelik 36 sigorta sözleģmesi kurmak isteyen kiģilerin; sözleģme müzakerelerinde, sözleģmenin kurulmasında 29 Genel iģlem Ģartları kural olarak bir sözleģmenin içeriğini düzenlemek üzere birden çok sözleģme iliģkisinde kullanılmak üzere tek taraflı olarak hazırlanan ve bir bütün olarak sözleģmeye dahil edilen Ģartlardır. YeĢim Atamer, SözleĢme Özgürlüğü nün Sınırlandırılması Sorunu Çerçevesinde Genel ĠĢlem ġartlarının Denetlenmesi, Beta Yayınevi, Ġstanbul 1999, s ġeker Öğüz, a.g.m, s Atamer, a.g.e, s. 61; Kayıhan, a.g.e, s ġeker Öğüz, a.g.m, s. 658; Atamer, a.g.e, s. 61, Özel Ģart kavramı hakkında ayrıntılı açıklama için bkz. Rayegan Kender, Sigorta Mukavelesinin Akdedilmesi ve ġartları, Ticaret Hukuku ve Yargıtay Kararları Sempozyumu, Ankara Ayrıntılı bilgi için bkz. Atamer, a.g.e, s KocayusufpaĢaoğlu, 23, N Genel iģlem Ģartlarının karģı akid tarafından öğrenilememesi, anlaģılamaması halinde genel yüklenme anlaģmasından bahsedilebileceği yönünde Fikret Eren, Borçlar Hukuku Genel Hükümler, Beta Yayınevi, Ġstanbul 2006, s tarihli, sayılı RG.

11 Yargıtay Hukuk Genel Kurulu nun Tarihli Kararının İncelenmesi 333 ve sözleģmenin kurulmasından sonra sözleģmenin içeriği ile ilgili meydana gelen değiģiklikler hakkında bilgi edinmesini sağlamak amacıyla sigorta ettirene yüklenmiģ olan bilgi verme külfetini düzenlemektedir. Yönetmeliğin yürürlüğe girmesinden sonra inceleme konumuz ile aynı mahiyetteki konularda uyuģmazlık çıkması halinde, öncelikle sigortacının bilgilendirme külfetini yerine getirdiğini ispatlaması üzerine içeriğe dahil olan genel Ģartların içerik denetimi yapılacaktır. (3) Ġçerik Denetimine ĠliĢkin Esaslar i. Genel Olarak Genel iģlem Ģartları sözleģmenin içeriğine dâhil olduktan sonra; içerik denetimine tabi tutulur 37. Bu denetimde emredici hukuk kurallarına aykırılık, ahlaka aykırılık, gabin, hakkın kötüye kullanılması yasağına aykırılık kriterlerin yararlanılır. Prim borcunun ödenmesinde temerrüde düģülmesi halinde, özel Ģart adı altında sigorta sözleģmelerine konulan genel iģlem Ģartlarının içerik denetiminde bahsedilen bu olanaklardan yararlanılır. Genel iģlem Ģartlarının yargısal denetimleri üç aģamalıdır. Ġlk aģamada genel iģlem Ģartlarının yürürlük kazanıp kazanmadığına bakılır. Ġkinci aģamada genel iģlem Ģartlarının yorumlanması söz konusu olur. Son aģamada ise; genel iģlem Ģartlarının içerik denetimine tabi olup olmayacağı incelenir. O halde tartıģılması gereken konu hangi hükümlerin uygulanacağından çok, genel iģlem Ģartı olarak sözleģmeye konulan bu hükümlerin içerik denetiminin yapılmasıdır 38. Türk Hukuku nda içerik denetimine iliģkin bir düzenleme bulunmamaktadır. Ġçerik denetimi hukukun genel ilkeleri çerçevesinde yapılacaktır. Ġçerik denetimi yapılırken; genel olarak, düzenlemelerin emredici hukuk kurallarına, ahlaka aykırı olup olmadıklarına, gabinin mevcut olup olmadığına ve hakkın kötüye kullanılması yasağına aykırılık olup olmadığına bakılır 39. Dava konusu olay bakımından, yukarıda anılan kriterlerin genel Ģartın uygulanmasına engel teģkil edecek nitelikte olduğundan bahsedilemez. Bu durumda içeriğe dahil olmuģ olan genel Ģart niteliğindeki sözleģme hükmü emredici nitelikte olmayan Borçlar Kanunu nun temerrüde iliģkin hükümlerinden önce uygulanacaktır 40. Yargıtay ın bu konudaki görüģü önceki kısımlarda aktardığımız gibi Ģu Ģekildedir: Yargıtay iptal edilen bir kanun maddesinin aynı içerik ile sözleģmelerde yer almasını hukuka aykırı bulmaktadır. Özel Ģart adı altında sözleģmelerde yer alan bu hüküm gereğince sigorta ettirenin borcunu zamanında ifa etmemesi halinde iki sonuç ortaya çıkmaktadır: Ġhtarsız temerrüde dü- Ģülmesi ve sözleģmenin kendiliğinden fesih olması. 37 Öğretide ve uygulamada kabul edilen temel kıstaslar bu Ģekildedir. Ayrıntılı açıklama için bkz.tekinay/akman/burcuoğlu/altop, a.g.e, s , Atamer, a.g.e, s. 143 vd. 38 Bkz. KocayusufpaĢaoğlu, 23, N KocayusufpaĢaoğlu, 23, N Metezade, a.g.m, N.3.

12 334 Didem Akalp-Demirtabak (İÜHFM C. LXVI, S.1, s , 2008) ii. Ġhtarsız Temerrüde DüĢülmesine ĠliĢkin Düzenlemenin Değerlendirilmesi Yargıtay 11.Hukuk Dairesi, tarihli 4923/7901 sayılı kararında 537 sayılı KHK ile getirilen düzenlemenin özel Ģart olarak sözleģmeye dâhil edilmesini Ģu sebeplerle hukuka aykırı bulmuģtur: Özel Ģart adı altında sözleģmeye konulan bu hükümler Borçlar Kanunu nun temerrüdü düzenleyen hükümlerine nazaran daha ağır sonuçlar doğurucu niteliktedir ve bu ağır sonuçların iptal edilmiģ bir kanun maddesi ile aynı mahiyetteki bir sözleģme hükmünden kaynaklanıyor olması hukuka aykırıdır. Söz konusu özel Ģart Borçlar Kanunu nun borçlu temerrüdüne iliģkin temel esaslarından ayrılarak, sigorta ettiren aleyhine bir düzenleme getirmektedir. Sigorta ettiren prim borcunu ödemede temerrüde düģmüģse, özel Ģarta dayanılarak ihtar edilmeden ve mehil verilmeden sigortacının fesih beyanında bulunması sigorta ettiren bakımından ağır sonuçlar doğuracaktır. Yargıtay a göre, sigorta sözleģmesi kendiliğinden feshedilmiģ olmayacaktır. Aksine iptal edilen kanun hükümlerinin yerine Borçlar Kanunu nun temerrüde iliģkin hükümleri uygulanmalıdır. Sigortacı sigorta ettirene fesih bildiriminde bulunmamıģtır, bildirimde bulunmadığı için fesih iradesini açığa vurmuģ sayılamayacaktır ve sözleģme kendiliğinden sona ermeyecektir 41. Bilindiği gibi, Borçlar Kanunu bakımından da ihtara gerek olmasızın borçlunun temerrüde düģürülmesi mümkündür. Belirli vade tayin edilmiģ olması bu hale örnek teģkil eder. Somut olay bakımından da belirli bir vade tayini söz konusudur ve bu halde de ihtarda bulunmaksızın sigortacının sigorta ettireni temerrüde düģürmesi mümkündür.borçlar Kanunu nun temerrüde iliģkin hükümleri emredici nitelikte olmadığından, taraflar sözleģme ile bu hususu serbestçe kararlaģtırabilirler. iii. SözleĢmenin Kendiliğinden Fesih Olmasına ĠliĢkin Düzenlemenin Değerlendirilmesi KarĢılıklı borç doğuran bir sözleģme olan sigorta sözleģmesinden doğan prim borcunun ödenmesinde temerrüde düģülmesi halinde, temerrüde iliģkin hüküm uyarınca ayrıca bir mehil tayin etmeksizin ve fesih bildiriminde bulunmaksızın ödememe ile sözleģme kendiliğinden fesih olacaktır 42. Bu durumda sözleģmenin feshedilmesi için, bir beyana ihtiyaç yoktur ve prim borcunun ödenmemesi ile fesih kendiliğinden meydana gelmektedir. Borçlar Kanununa göre, sözleģmeden doğan sürekli borç iliģkilerinin kendiliğinden sona erme halleri özel olarak sözleģme iliģkileri bakımından ayrı ayrı düzenlenmiģtir Bu konuda Kayıhan Yargıtay ın yanlıģ hukuki gerekçelerle doğru sonuca ulaģtığı görü- Ģündedir. Kayıhan a göre, Anayasa Mahkemesinin iptal ettiği hükümlerin genel Ģart olarak sigorta sözleģmelerine konulmaması gerekir. Kayıhan, a.g.e, s. 219vd. 42 KarĢı görüģ için bkz. Kender, a.g.e, s Hizmet iliģkisinde iģçinin ölümü, yayın sözleģmesinde yazarın ölümü, ölünceye kadar bakma sözleģmesinde bakım alacaklısının ölümü, adi ortaklıkta ortaklardan birinin ölümü, vekalet sözleģmesinde vekalet verenin veya vekilin ölümü vb. Ayrıntılı açıklama için bkz. Özer Seliçi, Borçlar Kanununa Göre SözleĢmeden Doğan Sürekli Borç ĠliĢkilerinin Sona Ermesi, Fakülteler Matbaası, Ġstanbul 1977, s. 65 vd.

13 Yargıtay Hukuk Genel Kurulu nun Tarihli Kararının İncelenmesi 335 Sigorta hukuku bakımından kanuni düzenlemede prim borcunun ödenmemesi halinde sözleģmenin kendiliğinden fesih olacağına iliģkin sona erme hali kanunda düzenlenmemiģtir; ancak incelediğimiz olayda olduğu gibi taraflar kendi iradeleriyle bu hususu kararlaģtırabilirler. KararlaĢtırdıkları bu hüküm sözleģmenin içeriğine yukarıda açıkladığımız gibi dahil olduktan sonra, bu hüküm uygulanabilirlik kazanacaktır ve somut olay bakımından uygulanacaktır. V. SONUÇ 1. Sonuç olarak; Yargıtay ın görüģünün her olay bakımından geçerli kabul edilmesi mümkün değildir. 2. Uygulamada, Yargıtay ın görüģünün aksine, Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilen yasa maddeleri ile aynı içeriğe sahip hükümler, genel Ģart veya özel Ģart olarak poliçe hükümlerinde yer almaktadır. 3. Genel Ģartın uygulama alanı bulması için içeriğe dahil olması gerekmektedir. Ġçeriğe dahil olup olmadıklarının tespiti, içerik denetimi ile sağlanmalıdır. Ġçeriğe dahil olan genel Ģart hükümleri emredici nitelikte olmayan Borçlar Kanunu nun temerrüde iliģkin hükümlerinden önce uygulanacaktır 4. Yargıtay ın görüģünü yukarıda anılan gerekçelerle isabetli bulmamaktayız.

14 336 Didem Akalp-Demirtabak (İÜHFM C. LXVI, S.1, s , 2008)