Alt Yüklenici Olarak Yapılan İşin Sözleşmesi İş Deneyim Belgesi Olarak Kabul Edilebilir mi? KAMU İHALE KURUL KARARI Toplantı No : 2015/034 Gündem No : 30 Karar Tarihi : 27.05.2015 Karar No : 2015/UH.I-1465 Şikayetçi: İnter-Ray Taşımacılık Tic. Ltd. Şti. İhaleyi Yapan Daire: T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü(Tcdd) 3. Bölge Malzeme Müdürlüğü Başvuru Tarih ve Sayısı: 24.04.2015 / 36996 Başvuruya Konu İhale: 2014/178250 İhale Kayıt Numaralı "Tcdd 3 Bölge Müdürlüğü Yol Müdürlüğü Soma Savaştepe İstasyonları Arası Demiryolu Üstyapısının Bakımı Ve Rehabilitasyonu" İhalesi Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: Karar: TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER: Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN, Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet AKSOY BAŞVURU SAHİBİ: İnter-Ray Taşımacılık Tic. Ltd. Şti., Arjantin Cad. No: 6/7 GOP Çankaya/ANKARA İHALEYİ YAPAN İDARE:
T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü, 3. Bölge Malzeme Müdürlüğü, Atatürk Caddesi No: 121 35220 Konak/İZMİR BAŞVURUYA KONU İHALE: 2014/178250İhale Kayıt Numaralı TCDD 3. Bölge Müdürlüğü Yol Müdürlüğü Soma Savaştepe İstasyonları Arası Demiryolu Üstyapısının Bakımı ve Rehabilitasyonu İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: T.C. Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü 3. Bölge Malzeme Müdürlüğü tarafından 13.02.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen TCDD 3. Bölge Müdürlüğü Yol Müdürlüğü Soma Savaştepe İstasyonları Arası Demiryolu Üstyapısının Bakımı ve Rehabilitasyonu ihalesine ilişkin olarak İnter-Ray Taşımacılık Tic. Ltd. Şti.nin 10.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.04.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.04.2015 tarih ve 36996 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.04.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2015/1113 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 1) İhaleye sundukları iş deneyimini tevsik eden belgelerin, özel sektöre yapılan işler kapsamında değerlendirilmesi gerekirken, kamu kurum ve kuruluşlarınca düzenlenen iş bitirme belgesi kapsamında değerlendirilmesi nedeniyle firmalarının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, idarenin kesinleşen ihale kararındaki görüşünü değiştirerek şikâyete cevabında, iş deneyim belgesinin benzer iş kapsamında olmadığı yönünde karar aldığı, idarece değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerinin ihale mevzuatına aykırı olduğu, ihalede sundukları iş deneyim belgesinin özel sektör kapsamında yapılan işlere ait iş deneyim belgesi olduğu, ihale komisyonu kararında, İş deneyim belgesinde sözleşme konusu işte asıl işverenin TCDD Genel Müdürlüğü makamı olduğu, yüklenicinin ise G.C.F. Generalle Costruzinoni Ferroviane S.P.A. firması olduğu tespit edilmiştir. Bu şekilde idarenin onayı ile gerçekleştirilen işlerde Alt Yüklenici İş Bitirme Belgesi sunulmakta iken sunulmadığı ve ayrıca 03.02.2015 tarih ve.yol Daire Başkanlığı nın yazısında da G.C.F. Generalle Costruzinoni Ferroviane S.P.A. firmasınca bahse konu iş kapsamında İnter-Ray Taşımacılık Tic. Ltd. Şti. firmasının alt yüklenici olarak çalıştırılacağına dair onay talebinde bulunulmadığı da görüldüğünden, firmanın iş deneyim belgesi olarak sunmuş olduğu sözleşme ve faturalar uygun görülmeyerek firma değerlendirme dışı bırakılmıştır. denildiği, bu değerlendirmenin eksik ve kusurlu olduğu, bu konuda Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği nin 47 nci maddesinde hüküm bulunduğu, firmalarının idareye sunduğu ve özel sektöre yapılan işler kapsamındaki belgelerin yetkili kurum tarafından tasdik edilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarının mevzuata aykırı olduğu, firmaları tarafından, G.F.C.A.S.P.A. firmasına özel sektörde yaptığı işe ait belgeler, işveren G.F.C.A.S.P.A. firması ile hizmet sunucusu firmaları arasındaki sözleşme metninin aslı, yapılan sözleşme bedeline ilişkin faturaların meslek mensubunca onaylı toplam icmalinin idareye sunulduğu, ihale konusu işin G.F.C.A.S.P.A. firmasına bir sözleşme kapsamında daha önce yapıldığı, fatura kesildiği ve Yönetmelik in istediği tüm şartların yerine getirildiği, G.F.C.A.S.P.A. firmasının kamu idaresine verdiği hizmet nedeniyle firmalarının yaptığı işin yok sayılmasını gerektiren bir mevzuat hükmünün de bulunmadığı, kamu kuruluşlarına iş yapan yüklenicilerin çalıştırdıkları taşeronu alt yüklenici olarak idareye bildirmediklerinde, işi yapan taşeronların yüklenici ile aralarında yaptıkları sözleşmeyi ve faturaları tevsik ederek kamu ihalelerine katılabilmeleri yönünde hukuken engel bulunmadığı, şirketlerinin sunduğu iş deneyim belgesinin benzer iş kapsamında olduğu, idarenin şikâyete cevabında, İdari Şartname nin 7.6. maddesinde istenilen benzer iş olarak kabul edilen (makinalı tamirat yapmış olmak ve demiryolu üst yapı işleri yapmış olmak) kriterlerini taşımadığı, (işçilik bedeli, vagon yükleme-boşaltma bedeli, eğitim v.s. gibi iş deneyimini tevsik etmeyen faturaların ibraz edildiği) görülmüştür. denildiği, ancak bu ikinci gerekçenin de mevzuata uygun olmadığı, bu gerekçelerle firmalarının haksız olarak değerlendirme dışı bırakılması nedeniyle ihalenin yüksek teklif sahibi istekli üzerinde bırakılması sonucunda kamu zararına yol açıldığı, 2) İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin yeterlik belgeleri kapsamındaki iş deneyim belgesinin mevzuata uygun olmadığı; ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş deneyim belgesinin EKAP tan araştırıldığı, belgenin benzer iş kapsamında olmadığı, belge tutarının yeterli olmadığı, taşıması gerekli şekli unsurları taşımadığı, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, 3) İhale üzerinde bırakılan isteklilerin Ticaret Sicil Gazetesi nin resmi web sitesinden yapılan araştırma neticesinde, şirketin son hisse oranı durumunu yansıtmadığı iddialarına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak: İdari Şartname nin İhale konusu işe ilişkin bilgiler başlıklı 2 nci maddesinde 2.1. İhale konusu hizmetin; a) Adı: TCDD 3 Bölge Müdürlüğü Yol Müdürlüğü Soma Savaştepe İstasyonları Arası Demiryolu Üstyapısının Bakımı ve Rehabilitasyonu b) Miktarı ve türü: 26.500 Metre Eleme Hizmet Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. c) Yapılacağı yer: Manisa - Balıkesir ç) Bu bent boş bırakılmıştır. düzenlemesi yapılmış olup, hizmet işi ihalesi olarak ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmiştir. İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir: A 1 B 2 Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6 Birimi Miktarı Teklif Edilen 4 Birim Fiyat Tutarı 1 Makineli eleme yapılması ve eleme sonrası buraj, reglaj stabilizasyon yapılması metre 26.500 2 Balastın temini, nakli ve figüresi (1,40 m³/mt) metreküp 37.100 3 Geotekstil temini ve eleme makinesi ile serilmesi metre 26.500 4 Kaynak yapılması ve stres alınması adet 300 5 Balast atığının elavatör vagonlarına yüklenerek hat dışına taşınması ve atılması metre 10.000 6 Figüredeki balastın vagonlara yüklenmesi, nakli ve hatta serilmesi (1,40 m³/mt) metreküp 37.100 7 Hattaki çatlak traverslerin değiştirilmesi adet 2.000 TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç) İdari Şartname nin İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlıklı 7 nci maddesinde aşağıdaki düzenlemelere yer verilmiştir: 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: 7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,
sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir. İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. 7.5.2. Bu Madde boş bırakılmıştır. 7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır. 7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Demiryolu veya metro hatlarında; Makineli tamirat yapmış olmak Demiryolu üstyapı işleri yapmış olmak (Altyapı ile birlikte yapılan demiryolu yapım işlerinde iş bitirme belgesinin sadece üstyapı kalemlerinin bedelleri dikkate alınacaktır.) düzenlemesi yapılmıştır. Genel Teknik Şartname de 1. KAPSAM Bu şartname, ihale konusu; Soma - Savaştepe İstasyonları arası 26,5 km. uzunluğundaki konvansiyonel hattın üstyapısının bakımı ve rehabilitasyonu işinde uyulması gereken teknik şartnameler ile genel şartları kapsar. Bu genel teknik şartname sözleşmenin tabii bir eki olup yüklenici bu şartname hükümlerine uymayı taahhüt eder. 1.1. Şartnameler a. Makineler Teknik Şartnamesi,
b. Alüminotermit Kaynağı Teknik Şartnamesi, c. SKR teknik Şartnamesi d. Balast Şartnamesi e. Geotekstil Şartnamesi f. Travers Değiştirme Şartnamesi düzenlemesi yer almaktadır. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu nun Alt yükleniciler başlıklı 15 inci maddesinde İhale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmeleri, sözleşme imzalamadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmaları istenebilir. Ancak bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz. hükmü, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu nun Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar başlıklı 7 nci maddesinde Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: d) Varsa alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumlulukları. hükümleri yer almaktadır. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği nin Tanımlar başlıklı 3 üncü maddesinde (1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında; a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri, ifade eder., İş deneyimini gösteren belgeler başlıklı 39 uncu maddesinde İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,
b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80 inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin, c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin, istenilmesi zorunludur. (2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir. (3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla; a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25 i ile % 50 si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere, b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde, yaklaşık maliyetin %25 i ile % 50 si aralığında, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir. (4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5 i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5 i, üç yıldan fazla süreli işlerde 2/5 i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür., İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar başlıklı 43 üncü maddesinde (1) İş deneyim belgeleri; Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.
(2) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmeleri halinde, daha önce düzenledikleri iş deneyim belgeleri bu Yönetmelikte öngörülen diğer şartları sağlamaları kaydıyla bu Yönetmelik kapsamında yapılan ihalelerde kullanılabilir. (3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce taahhüt edilerek gerçekleştirilmiş olmalarına rağmen iş deneyim belgesi alınmayan işlere ilişkin olarak; kurum ve kuruluşların, bu niteliklerini kaybetmelerinden önce bağlı, ilgili veya ilişkili bulundukları kurum ve kuruluşlara, iş deneyim belgesi düzenlenmesi için başvuruda bulunulabilir. (4) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun hukuki varlığının sona ermesi durumunda, bu kurum veya kuruluşa daha önce taahhüt edilerek gerçekleştirilmesine rağmen iş deneyim belgesi alınmayan işlere ilişkin olarak; a) Bu kurum veya kuruluşun yürüttüğü hizmetlerin devredildiği kamu kurum veya kuruluşuna, b) Hukuki varlığı sona eren kurum veya kuruluşun yürüttüğü hizmetin devredilmemesi durumunda söz konusu kurum ya da kuruluşun hukuki varlığı sona ermeden önce bağlı, ilgili veya ilişkili bulunduğu kamu kurum veya kuruluşuna başvuruda bulunulabilir., İş deneyim belgesi ve teknolojik ürün deneyim belgesinin düzenlenme koşulları başlıklı 45 inci maddesinde (1) Belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluş, herhangi bir başvuru olmaksızın iş bitirme belgesi düzenleyebilir. Ancak, yüklenicinin veya alt yüklenicinin iş bitirme belgesi almak amacıyla belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşa başvurması halinde, başvuru tarihinden itibaren 20 iş günü içinde iş bitirme belgesinin düzenlenmesi zorunludur. Düzenleme koşullarını taşımayan başvurularda ise, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeli bir yazıyla bildirilir. (2) İş bitirme belgesi almak amacıyla yapılacak başvurularda hangi iş için iş bitirme belgesi talep edildiğinin belirtilmesi yeterlidir. (3) Alt yüklenicilerin iş bitirme belgesi almak amacıyla yapacakları başvurularda; yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan bedel içeren sözleşmenin ve bu sözleşme kapsamında düzenlenen fatura örneklerinin veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin veya serbest meslek makbuzu nüshalarının ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak alt yüklenici ile yüklenici arasında imzalanan sözleşme konusu işte personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması zorunludur.
(4) Bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen ve kabulü yapılan işlerde gerçekleştirilen işin parasal tutarının sözleşme bedeline oranına bakılmaksızın yüklenici iş bitirme belgesi, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen iş kısımları için ise, alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenir. (5) Sözleşmenin idarenin izni ile devredilmesi halinde, işin kabulünün yapılmış olması şartıyla; devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde işin ilk sözleşme bedelinin en az % 80 lik kısmını gerçekleştiren yükleniciye iş bitirme belgesi düzenlenir. Bu durumda, iş bitirme belgesinin düzenlenmesine esas alınacak, işin sözleşme bedeline göre gerçekleşme oranı, a) Götürü bedel veya birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde, her türlü fiyat farkları hariç, sözleşme fiyatlarıyla ödenen tutarın, sözleşme bedeline oranlanması, b) Yabancı para üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde ise, varsa her türlü fiyat farkları hariç, ödenen tutarın sözleşme bedeline oranlanması, suretiyle bulunur. (6) Kısmi kabul yapılan işlerde, işin tamamı bitirilmeden yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenemez. (7) Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhüt edilen işlerin alt yüklenicileri için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmî kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi zorunludur. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı asıl işin toplam sözleşme bedelini aşamaz...., İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler başlıklı 47 nci maddesinde (1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır: (a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest
meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz. (b) Yurt dışında gerçekleştirilen işlerde, o ülkenin resmi kurumları tarafından düzenlenmiş iş deneyimini gösteren belgeler veya sözleşme ve bu sözleşmeye bağlı olarak düzenlenen fatura örnekleri veya fatura örneğinin o ülkenin yetkili makamları tarafından onaylı suretleri ya da fatura dengi belgeler iş deneyimini gösteren belgeler olarak kabul edilir. Bu kapsamda sunulan belgelerin, o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi, sözleşmede; iş sahibinin adı ve soyadı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve iş tanımı, yüklenicinin adı ve soyadı veya ticaret unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim ve/veya kabul tarihinin gösterilmesi zorunludur., Değerlendirmeye ilişkin esaslar başlıklı 48 inci maddesinde (1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz. (2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. (3) İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. İş deneyimini gösteren belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin katılacakları ihalelerde bu belgelerin tüzel kişilik adına kullanılabilmesi için belge sahibinin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince (kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. (4) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, sözleşme süresi ile sınırlı olmak üzere yapılan işin tutarı iş deneyim tutarı olarak kabul edilir. (5) İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde ortakların iş deneyim tutarı, iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak belirlenir. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarı, ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanır.
(6) Konsorsiyum tarafından gerçekleştirilen işlerde, her bir ortağın iş deneyim tutarı, gerçekleştirdiği iş kısmına ilişkin tutar esas alınarak belirlenir. (7) Şahıs şirketi ortaklarının (komandit şirketin komanditer ortağı hariç) şirketten ayrılmaları halinde, ortaklık döneminde tamamlanan işlere ait, şirket adına düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerdeki tutarların, ayrılan ortakların hisseleri oranında şahsi iş deneyimi olarak değerlendirilebilmesi için, belgeyi kullanan kişinin işin kabul tarihinde şahıs şirketinin ortağı olduğunu gösteren ticaret sicil gazetesi veya benzeri belgeleri de başvuru veya teklif kapsamında sunması zorunludur. Bu belgelerin şirket adına kullanılmasında belge tutarı değerlendirilirken ayrılan ortakların hisselerine isabet eden tutar, belge toplamından düşülür. (8) Şahıs veya sermaye şirketlerinin Türk Ticaret Kanununa göre nev i veya unvan değiştirmeleri halinde, değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimlerini gösteren belgeler nev i veya unvan değiştirmiş şirket tarafından iş deneyimi olarak kullanılabilir. (9) 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idareler ile diğer kamu kurum ve kuruluşlarında hangi sıfatla olursa olsun görevli olanlara ait iş deneyimini gösteren belgeler, bu kişilerin görevleri devam ettiği sürece kullanılamaz ve kullandırılamaz. (10) Adaylar veya isteklilerce, iş deneyimini gösteren belge olarak adlarına ya da unvanlarına düzenlenen teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulabilmesi için belgenin düzenlendiği hizmetin ihale dokümanında tanımlanan ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması zorunludur. Adaylar veya isteklilerin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Teknolojik ürün deneyim belgesi, belgenin düzenlendiği hizmetin piyasaya arz tarihinden itibaren beş yıl süreyle kullanılabilir., İhale komisyonlarının inceleme yetkisi başlıklı 50 nci maddesinde (1) İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkilidir. (2) İhale komisyonunun, iş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgi talepleri ilgililerce ivedilikle karşılanır. hükümleri, Kamu İhale Genel Tebliği nin Özel sektörde gerçekleştirilen yapım işlerinde iş deneyim belgeleri ile alt yüklenici iş bitirme, iş denetleme ve iş yönetme belgeleri başlıklı 41 inci maddesinde 41.2. Alt yüklenicilerin iş bitirme belgelerinin değerlendirilmesinde; yapılmış ise alt yükleniciye ait işin kısmi kabul tarihinin, kısmi kabul yapılmamış ise asıl sözleşmeye ilişkin
işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde olması şartı aranmalıdır. Alt yüklenicilere iş deneyim belgesi düzenlenebilmesi için, ilgili alt yüklenicinin idarenin onayıyla ihale konusu işin ifasında görev almış olması gerekli olup, bu şartın sağlanmadığı hallerde alt yüklenici iş deneyim belgesi düzenlenemez ve bu kapsamdaki işler idarelerce iş deneyimi olarak kabul edilemez., İş deneyimini gösteren belgeler ve benzer işe ilişkin hususlar başlıklı 72 nci maddesinde ise 72.5. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesi çerçevesinde, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler için; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmek ve idare tarafından o işin kısmî kabulü veya esas sözleşmeye konu işin kabulü yapılmak şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınarak Alt Yüklenici İş Bitirme belgesi düzenlenecektir. Ancak, belge düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı alınmaksızın çalıştırılan alt yükleniciler için alt yüklenici iş deneyim belgesi düzenlenemeyecek ve bu kapsamdaki işler idarelerce iş deneyimi olarak kabul edilemeyecektir açıklamaları yer almaktadır. İncelenen Soma Savaştepe İstasyonları Arası Demiryolu Üstyapısının Bakımı ve Rehabilitasyonu işi ihalesinde istekli tarafından teklif edilen bedelin %25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekmekte olup Demiryolu veya metro hatlarında; Makineli tamirat yapmış olmak Demiryolu üstyapı işleri yapmış olmak (Altyapı ile birlikte yapılan demiryolu yapım işlerinde iş bitirme belgesinin sadece üstyapı kalemlerinin bedelleri dikkate alınacaktır.) ihale dokümanında benzer iş olarak belirlenmiştir. Başvuru sahibi isteklinin teklif dosyasında iş deneyimini tevsik etmek üzere, yüklenici GCF SPA Türkiye temsilciliği ile taşeron İnter-Ray Taşımacılık ve Tic. Ltd. Şti. arasında 12.04.2012 tarihinde imzalanmış taşeronluk sözleşmesinin ve sözleşme ekinde İnter-Ray Taşımacılık ve Tic. Ltd. Şti. tarafından GCF SPA firması Ankara Şubesi adına düzenlenmiş 71 adet faturanın, 51 kişilik işçi listesinin ve sigortalı hizmet listelerinin sunulduğu görülmüştür. Sunulan sözleşmenin Açıklamalar başlıklı 2 nci maddesinde Yüklenici: Generale Costruzioni Ferroviarie SPA Ankara Şubesi; Taşeron: İnter-Ray Taşımacılık ve Tic. Ltd. Şti.; Yönetim: Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demir Yolları (TCDD) Genel Müdürlük; Esas
Mukavele: Kontrat, Yönetim ve Yüklenici arasında imzalanmıştır. şeklinde tanımlamalar yer almakta olup anılan sözleşmenin Sözleşmenin kapsamı ve konusu başlıklı 3 üncü maddesinde ise İşbu sözleşme, 3 takım makineli yüksek hızlı tren rayları ve konvansiyonel tren rayları hatları ve 1-2-3-7 Bölge ofislerini içeren ve A3 gruplarının bakımlarını içerir. 30.11.2012 tarihinde GFC ve TCDD arasında imzalanacaktır ve esas mukavelede ayrıntılı bir şekilde açıklanmıştır. Yüklenici ve taşeron tarafından imzalanan Esas Mukavelede iş detayları açıklanmıştır. Taşeronun, iş ve işçiler sağlaması için bütün noktalar ve kurallar Esas Mukavelede belirtilmiştir. denilmiş, Sözleşmenin Konusu başlığı altında, İşbu sözleşme ile aşağıda bahsi geçen işleri içeren, 3 takım makineli yüksek hızlı tren rayları ve konvansiyonel tren rayları hatları ve 1-2-3-7 Bölge Ofislerini içeren A2 ve A3 gruplarının bakımları için kullanılacaktır; 3.1) Bakımdan önce demiryolu hatlarında topografik ölçümlerin bakımının yapılması, 3.2) Ölçümlere göre konvansiyonel ve/veya Yüksek Hızlı Tren hatlarının makine grubu ile bakımı ve tamiratının yapılması, Makasların Makas Buraj veya El Buraj makineleri ile tamiratının yapılması, 3.3) Bakımı yapılan demiryolu hatlarına balast sağlamak için balast vagonların kiralanması, 3.4) Balast kaynaklardan balast vagonların doldurulması, 3.5) Demiryolu hattına işçiler tarafından balast vagonların boşaltılması, 3.6) Özellikle bakımı yapılan birkaç demiryolu hattından makas bölgelere, makinelerin bakımından sonra işçiler tarafından balastın ayarlanması, 3.7)Önceden bakımı yapılmış demiryolu hattının onayı için topografik ölçümler tarafından gerekli görülürse karabbe ölçümlerinin yapılması. hususları belirtilmiştir. Sözleşmenin 4.7 nci maddesinde sözleşme bedeli 4.150.000,00 TL olarak belirtilmiş; 6 ncı maddesinde işin süresine ilişkin olarak, yüklenici ve taşeron arasındaki süre, Esas Mukavelede belirtilen süreyle sınırlıdır. Esas Mukavele bittiği zaman Yüklenici ve Taşeron arasındaki iş bu sözleşme de sonlanmış kabul edilir. hususları belirtilmiştir. İhale işlem dosyasında yer alan 3. Bölge Müdürlüğünün Yol Dairesi Başkanlığına hitaben yazdığı 27.01.2015 tarih ve 2145 sayılı yazıda, Başvuru sahibi istekli İnter-Ray Taşımacılık Tic. Ltd. Şti.nin TCDD 3. Bölge Müdürlüğü nün 22.01.2015 tarihli ve 2014/171355 İKN li ihalesine iştirak ettiği ve iş deneyimini tevsik amacıyla 2010/34120 İKN li Hatların Bakımı işinin yüklenicisi Generale Costruzioni Ferroviane S.P.A. firması ile yaptığı sözleşme ve faturaları sunduğu belirtilmiş olup 2010/34120 İKN li işte İnter-Ray Taşımacılık Tic. Ltd. Şti.nin Genel Müdürlük
Makamının onayı ile alt yüklenici olarak çalıştırılıp çalıştırılmadığının bildirilmesi istenilmiştir. 3. Bölge Müdürlüğü ne cevaben Yol Daire Başkanlığının 03.02.2015 tarih ve 9066 sayılı cevabi yazısında, 1, 2, 3, 7. Bölge Müdürlüğü mıntıkalarında bulunan konvansiyonel hatlarımızdan 2900 km.lik kısmı ile hızlı tren hatlarımızda 900 km.lik kısmı olmak üzere toplam 3.800 km.lik hattın 3 set makine ve 24 ay süre ile bakımlarının yaptırılması işi kapsamında A2 ve A3 grubu işler için G.C.F. Generale Costruzioni Ferroviane S.P.A. Firması ile 02/4500045784 sayılı sözleşme imzalanmış olup, 24/06/2014 tarihinde hazırlanan 13 nolu kesin hakediş raporu ile sözleşme tamamlanmıştır. 02/4500045784 sayılı sözleşmenin, İdari Şartname sinin 18.1. maddesinde "İstekliler, ihale konusu hizmet kapsamında alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, teklifleri ekinde vereceklerdir. İstekli, sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicinin listesini idarenin onayına sunması gerekir." ifadesi yer almakta olup, yüklenici G.C.F. Generale Costruzioni Ferroviane S.P.A. firmasınca bahse konu iş kapsamında "İnter-Ray Taş. Tic. Ltd. Şti." firmasının alt yüklenici olarak çalıştırılacağına dair onay talebinde bulunulmamış olup ve "İnter-Ray Taş. Tic. Ltd. Şti.ne alt yüklenici onayı verilmemiştir. denilmiştir. İhale komisyonu kararında başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi; İdari Şartname nin 7.5.1 inci maddesi gereği sunmuş olduğu iş deneyim belgesinde sözleşme konusu işte asıl işverenin TCDD Genel Müdürlüğü makamı olduğu, yüklenicinin ise G.C.F. Generalle Costruzinoni Ferroviane S.P.A. firması olduğu tespit edilmiştir. Bu şekilde idarenin onayı ile gerçekleştirilen işlerde Alt Yüklenici İş Bitirme Belgesi sunulması gerekmekte iken sunulmadığı ve ayrıca 03.02.2015 tarih ve 9066 sayılı Yol Dairesi Başkanlığı yazısında da G.C.F. Generalle Costruzinoni Ferroviane S.P.A. firmasınca bahse konu iş kapsamında İnter-Ray Taşımacılık Tic. Ltd. Şti. firmasının alt yüklenici olarak çalıştırılacağına dair onay talebinde bulunulmadığı da görüldüğünden, firmanın iş deneyim belgesi olarak sunmuş olduğu sözleşme ve faturalar uygun görülmeyerek firma değerlendirme dışı bırakılmıştır. şeklinde belirtilmiştir. İdare tarafından şikâyet üzerine alınan kararda özetle, Şikayet dilekçenizde sunmuş olduğunuz iş deneyim belgesinin özel sektöre yapılan işler kapsamında değerlendirilmesi gerektiğini belirtmiş olup bu hususta dosyanız kapsamında sunduğunuz G.C.F. Generalle Costruzinoni Ferroviane S.P.A. firması ile yaptığı sözleşme ve faturalar incelenmiş, İdari Şartname nin 7.6. maddesinde istenilen benzer iş olarak kabul edilen makinalı tamirat yapmış olmak ve demiryolu üst yapı işleri yapmış olmak kriterlerini taşımadığı, (işçilik bedeli, vagon yükleme-boşaltma bedeli, eğitim v.s. gibi iş deneyimini tevsik etmeyen faturaların ibraz edildiği) görülmüştür. denilmiştir. EKAP KSP üzerinden yapılan araştırmada, iş deneyimi tevsik amacıyla sunulan sözleşmeye konu işin TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğünün 2010/34120 İKN li Konvansiyonel
hatlarımızdan 2.900 km lik kısmı ile hızlı tren hatlarımızdan 900 km lik kısmı olmak üzere toplamda 3.800 km lik hattın 3 set makine ve 24 ay süre ile bakımının yaptırılması işi hizmet alımı işi olduğu ve ana yüklenicinin G. C. F. S. P. A. tüzel kişiliği olduğu tespit edilmiştir. Yapılan tespitler neticesinde, incelenen ihalede başvuru sahibi isteklinin iş deneyimini tevsik amacıyla sunduğu belgelere konu işin, özel sektöre yüklenici sıfatıyla gerçekleştirilen bir iş niteliğinde olmayıp, kamu kurumuna (TCDD ye) ait bir hizmet alımı ihalesinin yüklenicisine alt yüklenici sıfatı ile gerçekleştirilen hizmet işi niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği nin Belge düzenleme koşulları başlıklı 45 inci maddesinde yer alan (3) Alt yüklenicilerin iş bitirme belgesi almak amacıyla yapacakları başvurularda; yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan bedel içeren sözleşmenin ve bu sözleşme kapsamında düzenlenen fatura örneklerinin veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin veya serbest meslek makbuzu nüshalarının ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak alt yüklenici ile yüklenici arasında imzalanan sözleşme konusu işte personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması zorunludur. (4) Bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen ve kabulü yapılan işlerde gerçekleştirilen işin parasal tutarının sözleşme bedeline oranına bakılmaksızın yüklenici iş bitirme belgesi, ihale dokümanında alt yüklenici çalıştırılabileceği öngörülen işlerde, belgeyi düzenlemeye yetkili kurum veya kuruluşun onayı ile çalıştırılan alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen iş kısımları için ise, alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenir. hükümlerine uygun şekilde iş deneyimini tevsik etmek üzere düzenlenmiş alt yüklenici iş bitirme belgesi sunulmadığı tespit edildiğinden, bu gerekçe ile başvuru sahibi isteklinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır. Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan G.F.C.A.S.P.A. firmasının kamu idaresine verdiği hizmet nedeniyle firmalarının yaptığı işin yok sayılmasını gerektiren bir mevzuat hükmünün de bulunmadığı, kamu kuruluşlarına iş yapan yüklenicilerin çalıştırdıkları taşeronu alt yüklenici olarak idareye bildirmediklerinde, işi yapan taşeronların yüklenici ile aralarında yaptıkları sözleşmeyi ve faturaları tevsik ederek kamu ihalelerine katılabilmeleri yönünde hukuken engel bulunmadığı, şeklindeki iddialarına ilişkin olarak ise, Kamu ihale mevzuatında gerçekleştirilen işin hukuka, ilgili olduğu alanın fen ve sanat kurallarına uygun yapılması iş deneyim belgesi elde edebilmenin bir koşulu olup, mevcut iş deneyiminin mevzuatın belirlediği usul ve şekle uygun olarak tevsik edilmesi de ayrı bir gerekliliktir. Dolayısıyla yapılmış bir işten elde edilen deneyimin, iş deneyimini tevsik eden belgeler sunulmak suretiyle değerlendirilebilmesi mümkündür.
Bu bağlamda, kamu ihalesinin yüklenicine alt yüklenicilik sözleşmesi kapsamında mevzuatın öngördüğü çerçevede alt yüklenici sıfatının getirdiği sorumluluklar ile iş yapılması halinde, alt yüklenici tarafından yukarıda aktarılan hükümler uyarınca ilgili belgeler sunulmak suretiyle alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenmesi talebiyle ihaleyi yapan idareye başvurulması gerekmekte olup, yüklenicinin ilgili mevzuat uyarınca alt yükleniciyi idareye bildirmemesi ya da mevzuattan kaynaklanan başka bir nedenle alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenememesi halinde ilgili idari işleme karşı başvuruda bulunulması mümkündür. Ancak incelenen başvurunun konusu bu yönde olmayıp, alt yüklenici olarak yapıldığı anlaşılan sözleşme konusu işin mevzuata uygun şekilde alt yüklenici iş bitirme belgesi ile tevsik edilmeyip ya da edilemeyip özel sektöre gerçekleştirilen iş olarak değerlendirilmesinin talep edildiği açıktır. Asıl yüklenicinin idareden alt yüklenici onayı talebinde bulunmaması ve alt yüklenicinin de ilgili idareden alt yüklenici iş bitirme belgesi talebinde bulunmaksızın ya da talepte bulunulduğu halde belge talebinin reddedilmesi hususunu uyuşmazlık konusu etmeksizin yaptığı işin özel sektöre yapılmış bir iş olarak kamu ihale mevzuatı çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiğini iddia etmesinin mevcut düzenlemeler kapsamında yerinde olmadığı değerlendirilmiştir. Diğer taraftan iş deneyimini tevsik için sunulan belgelerin benzer iş tanımına da uymadığı gerekçesine ilişkin olarak, Başvuru sahibi tarafından sunulan alt yüklenicilik sözleşmesinde Sözleşmenin Konusu başlığı altında, İşbu sözleşme ile aşağıda bahsi geçen işleri içeren, 3 takım makineli yüksek hızlı tren rayları ve konvansiyonel tren rayları hatları ve 1-2-3-7 Bölge Ofislerini içeren A2 ve A3 gruplarının bakımları için kullanılacaktır; 3.1) Bakımdan önce demiryolu hatlarında topografik ölçümlerin bakımının yapılması, 3.2) Ölçümlere göre konvansiyonel ve/veya Yüksek Hızlı Tren hatlarının makine grubu ile bakımı ve tamiratının yapılması, Makasların Makas Buraj veya El Buraj makineleri ile tamiratının yapılması, 3.3) Bakımı yapılan demiryolu hatlarına balast sağlamak için balast vagonların kiralanması, 3.4) Balast kaynaklardan balast vagonların doldurulması, 3.5) Demiryolu hattına işçiler tarafından balast vagonların boşaltılması, 3.6) Özellikle bakımı yapılan birkaç demiryolu hattından makas bölgelere, makinelerin bakımından sonra işçiler tarafından balastın ayarlanması,
3.7)Önceden bakımı yapılmış demiryolu hattının onayı için topografik ölçümler tarafından gerekli görülürse karabbe ölçümlerinin yapılması. denilmiştir. İş deneyimini tevsik amacıyla ibraz edilen faturalara konu işlerin, Platform Vagonu Kiralama, Beton Traversilerin Vagonlardan İndirilmesi ve İstiflenmesi Ücreti, T.C.D.D. Vagon Bakım Yansıtma Faturası, Tır Kira Bedeli, Kepçe Taşıması, Vagon Nakliye Yükleme ve İndirme Bedeli, Marşandiz Yükleme, Makas Traversleri Ve Bağlantı Parçalarının Vagonlardan İndirilmesi ve İstiflenmesi Ücreti, Araç Nakliye Bedeli, B70 Ön Germeli Beton Traverslerin ve Makas Traverslerin Vagonlardan İndirilmesi ve İstiflenmesi Ücreti, Forklift Nakliye Ücreti, B70 Ön Germeli Beton Travers Boşaltma, B70 Ön Germeli Beton Traversin Tıra Yükleme ve Boşaltması, B70 Ön Germeli Beton Traverslerin GCF ye ait Kamyonlara Yükleme, B70 Ön Germeli Beton Traversin Nakliye Bedeli, B70 Ön Germeli Traversin Düzeltme Bedeli, Telehandler ve Forklift Nakliye Ücreti, Personele Eğitim Bedeli, Nakliye Bedeli, Balast Vaganu Nakliye Bedeli, İşçi Hizmet Bedeli, Vagon Dolum Ücreti, Ölçüm, ölçüm hizmet bedeli, krabble, krabble makas, topografik makas ölçümleri, garanti edilen makas, Vagon Dolum Hizmet Bedeli, Vagon Dolum Bedeli, Vagon Kiralama Bedeli, Balast Vagonu Kiralama, Platform Vagonu Kiralama, El Burajı Kira Bedeli, Ui Vagonu Kiralama, Kb Vagonu Kiralama Bedeli gibi sayılabildiği belirlenmiştir. Başvuru sahibi istekli tarafından sunulan sözleşmede belirtilen ve faturalara da konu olan işlerin makinalı tamirat veya demiryolu üst yapı işleri olarak belirlenen benzer iş tanımına uygun olduğu değerlendirilmiştir. Ancak, yukarıda belirtildiği üzere iş deneyimini tevsik etmek üzere mevzuata uygun şekilde alt yüklenici iş bitirme belgesi sunulmadığından, sunulan belgelere konu işin benzer işe uygun olmasının sonuca etkili olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin iddiaları yerinde görülmemiştir. 2) Başvuru sahibinin 2 nci ve 3 üncü iddialarına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu nun İhalelere Yönelik Başvurular başlıklı 54 üncü maddesinde; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanun da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmış, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu bir idari başvuru yolu olarak öngörülmüştür. Anılan Kanun da idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır. Bu haliyle idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;
1) Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olunması, 2) Başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir. Sonuç itibariyle, idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için aday, istekli ve istekli olabileceklerin, hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerektiği, başvuru sahibi isteklinin idare tarafından değerlendirme dışı bırakılmasının 1 inci iddiası kapsamında yapılan inceleme neticesinde mevzuata aykırı olmadığı tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ilişkin iddiaları yönünden herhangi bir hak kaybı ya da zarar görme ihtimali bulunmadığından 4734 sayılı Kanun un 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.