DANIŞTAY BAŞKANLIĞI NA YÜRÜTMENİN DURDURULMASI TALEPLİDİR. D A V A C I V E K İ L İ D A V A L I L A R : ANKARA BAROSU BAŞKANLIĞI Adliye Sarayı B Blok 5. Kat 06251 Sıhhıye/ANKARA : Av. Mehtap CEVİZCİ Aynı Adreste : 1) T.C. BAŞBAKANLIK, ANKARA 2) T.C. KALKINMA BAKANLIĞI, ANKARA Y A Y I M T A R İ H İ : 03.11.2011 K O N U : 03.11.2011 gün ve 28104 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan Kamu İktisadi Teşebbüslerinde 2011 Yılında Uygulanacak Ücretlerin Tespitine İlişkin Tebliğ in ve ilişkin bulunduğu 21.10.2011 tarih ve 2011/T-20 sayılı Yüksek Planlama Kurulu Kararı nın öncelikle yürütülmesinin durdurulması ve iptali talebidir. A Ç I K L A M A L A R : I-DAVA EHLİYETİ BAKIMINDAN : Hukukun üstünlüğünü korumak Ankara Barosu Başkanlığı ve Ankara Barosu Yönetim Kuruluna Avukatlık Kanunu ile getirilen bir yükümlülük ve sorumluluktur. 1136 sayılı Avukatlık Kanunu nun 76. maddesinde Baroların hukukun üstünlüğünü, insan haklarını savunmak ve korumak, avukatların ortak ihtiyaçlarını karşılamak amacıyla tüm çalışmaları yürüten tüzel kişiliği bulunan meslek kuruluşları olduğu belirtilmiş, 95. maddesinde de Baro Yönetim Kurullarının avukatlık onurunu ve meslek düzenini korumak, meslekin adalet amaçlarına uygun olarak bağlılık ve onurla yapılmasını sağlamak, mesleğe ve meslek mensuplarına yönelik hak ihlallerine karşı avukatlık mesleğini ve meslektaşları savunmak, bu konularda her türlü yasal ve idari girişimde bulunmakla görevli oldukları hükme bağlanmıştır. 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ye göre kurulmuş KİT lerde 399 sayılı KHK kapsamında görev yapmakta olan çok sayıda avukat bulunduğundan ve davalı idare işlemi hukukçuları da yakından ilgilendirmekte olduğundan, anılan idari işlemin uygulanması halinde meslektaşlarımız açısından çok açık bir menfaat ihlalinin söz konusu olduğu gerçeği karşısında mağdur olmamaları için dava konusu 21.10.2011 tarihli ve 2011/T-20 sayılı Yüksek Planlama Kurulu Kararı nın hukuka ve kamu yararına uygunluğunun tartışılması amacı ile işbu davanın açılması zorunluluğu doğmuştur. Web: http://www.ankarabarosu.org.tr e-mail: ankarabarosu@ankarabarosu.org.tr. 1
1- Baromuza üye kamu avukatlarının bir kısmı, 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ye göre kurulmuş KİT lerde 399 sayılı KHK kapsamında görev yapmaktadır. KİT personelinin ek ödemeleri ile asgari ve azami temel ücret tutarları, her yıl yayınlanan YPK kararı ile belirlenmektedir. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu, devlet memurlarının hizmet şartlarını, niteliklerini, atanmalarını ve özlük işlerini düzenleyen genel mahiyette bir statü kanun iken, kamu avukatlarına ayrı bir önem vermiş, devlet bünyesinde çalışan avukatlar için ayrı bir AVUKATLIK HİZMETLERİ SINIFI oluşturmuştur. İdare (devlet) için bu kadar önemli bir görevi ifa eden kamu avukatlarına; d) Halı eksperi ve diğer unvanlar %42 ŞEKLİNDE BİR DÜZENLEME İLE EK ÖDEME VERİLMESİ KAMU AVUKATLARINA OLAN BAKIŞ AÇISINI YANSITMAKTADIR. KAMU DÜZENİ VE KAMU YARARINI BOZUCU NİTELİKTEDİR. Kamu kurum avukatları, kamu gücü kullanan kurum ve kuruluşların her türlü hukuki ilişkilerine yön veren ve ortaya çıkaran, uyuşmazlıklarda da onları temsil eden meslek mensuplarıdır. Kurum avukatları, kamunun haklarını (devleti) savunan kişidir. Kamu avukatı aynı zamanda devletin ve kurumların tüm işleyişinin hukuka uygunluğunu sağlayan, devleti her türlü haksız saldırılardan koruyan, hakim ve savcılar gibi devletin kadro ve bünyesi içerisinde görev yapan, onlarla aynı eğitimi almış olan kişilerdir. Kamuda istihdam edilen kamu avukatları, devletin temel ilkesi olan ve Anayasada da yerini alan kuvvetler ayrılığı prensibi gereği yasama, yürütme ve yargı fonksiyonlarından, yürütme organının yargı yerlerinde temsil ve savunuculuğu görevini de üstlenmiş olduklarından, yargısal görevlerinin yanı sıra idari görevleri de ifa etmektedirler. Kamu avukatları, yürütmekte oldukları dava ve icra takibi dosyaları nedeniyle son derece büyük bir sorumluluk üstlenmişken, idari bir takım görevleri de yürüterek idarenin hukuka uygun hareket etmesini sağlamakta ve Hukuk Devleti ilkesinin gerçekleşmesinde önemli rol oynamaktadır. Hal böyle iken, her birinin Baromuza üye olmasından ayrı ayrı onur duyduğumuz kamu avukatlarının, aşağıda ayrıntıları verilecek olan ek ödemelerle ilgili düzenlemede halı eksperi ve diğer unvanlar düzenlemesi ile adlarının bile anılmamış olması vekili bulunduğumuz Ankara Barosu Başkanlığı nı ve tüm üyelerini son derece üzmüştür. KİT lerde çalışan avukatların ekonomik ve mali durumu zaten son derece vahim iken davaya konu ettiğimiz işlemle vehametin boyutu arttırılmıştır. Mali, statü ve idari açıdan aynı veya benzer işi yapan kamu görevlilerine önemli imkanlar sağlandığı halde kamu avukatlarına, konumlarına ve sorumluluklarına yakışan imkanlar sağlanmamaktadır. 2-03.11.2011 tarih ve 28104 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan Kamu İktisadi Teşebbüslerinde 2011 yılında Uygulanacak Ücretlerin Tespitine İlişkin Tebliğ de, Kamu İktisadi Teşebbüsleri ve bağlı ortaklıkları ile 22/01/1990 tarihli ve 399 sayılı kanun Hükmünde Kararname nin kapsamı dışında kalan kapsam dışı ve sözleşmeli personel ile bu kuruluşlar ve iştiraklerinin yönetim kurulu başkan ve üyeleri, denetim ve tasfiye kurulu üyeleri ile denetçilerine 2011 yılında uygulanacak ücretlerin tespitine ilişkin 21.10.2011 tarihli ve 2011/T-20 sayılı Yüksek Planlama Kurulu Kararı yayımlanmıştır. Web: http://www.ankarabarosu.org.tr e-mail: ankarabarosu@ankarabarosu.org.tr. 2
Yayımlanan bu karar ile KİT personelinin asgari ve azami tavan miktarları ile KİT personeline yapılacak ek ödeme oranları belirlenmiştir. Buna göre; 21.10.2011 tarihli ve 2011/T-20 sayılı Yüksek Planlama Kurulu Kararı nın EK ÖDEME BAŞLIKLI 5. MADDESİNDE; (1) 27/06/1989 tarihli ve 375 sayılı kanun Hükmünde Kararname nin değişik ek 3 ncü maddesi çerçevesinde, Kamu İktisadi Teşebbüsleri ve bağlı ortaklıklarında 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname nin eki (II) sayılı cetvele dahil pozisyonlarda çalışan sözleşmeli personel (Devlet Hava Meydanları Genel Müdürlüğü personeli hariç) ile 18/05/1994 tarihli ve 527 sayılı Kanun Hükmünde Kararname nin 31. Maddesine göre ücretleri belirlenen sözleşmeli personele, aşağıda pozisyon ünvanları için belirlenen oranların en yüksek devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil) uygulanması sonucu bulunacak tutarda her ay ek ödeme verilir. a) Grup başmühendisi, başmühendis, başmimar, mühendis, mimar, veteriner, şehir plancısı, müdür yardımcısı, teknik şef, atölye şefi, başeksper, eksper, teknik amir, teknik uzman, başkontrolör, kontrolör, baştabip, baştabip yardımcısı, diş tabibi, tabip, uzman tabip, uzman (Tababet Uzm. Tüz. ne göre), başuzman (Sümer Holding), şube müdürü(sümer Holding) %82 b) Uzman, amir, ajans amiri, koruma güvenlik amiri, şef, koruma güvenlik şefi, koruma güvenlik grup şefi, itfaiye şefi, gar şefi, istasyon şefi, şeftren %67, c)sağlık teknisyen yardımcısı %53, ç) Diyetisyen, tekniker %48, c) Teknik ressam, teknisyen, loborant, makinist (TCDD), makinist, makinist yardımcısı (TCDD) başteknisyen, konstrüktör, revizör ve sürveyan %47, d) Halı eksperi ve diğer ünvanlar %42 (2) Bu ek ödeme damga vergisi hariç herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaz, ücret ve her ne ad altında olursa olsun yapılan diğer ödemelerin hesabında dikkate alınmaz. hükmüne yer verilmiştir. ÜCRETLERİN BELİRLENMESİ BAŞLIKLI 6. MADDESİNDE İSE; (1) Bu karar kapsamındaki kuruluşlarda açıktan veya naklen atanan, eğitim düzeyi, görev yeri veya unvanı değişen veya kuruluş içinde aynı unvandakilere göre daha az ücret alan sözleşmeli ve kapsam dışı personelin ücretlerini, personelin unvanı eğitim düzeyi, iş gerekleri, işyeri ve çalışma şartları dikkate alınarak en düşük ve en yüksek ücretler dahilinde belirlemeye ilgili kuruluş yönetim kurulu yetkilidir. düzenlemesi mevcuttur. Web: http://www.ankarabarosu.org.tr e-mail: ankarabarosu@ankarabarosu.org.tr. 3
Yukarıda belirtilen düzenlemeler hukuka aykırı olup iptali gerekmektedir. Şöyle ki; 1) 21.10.2011 tarih ve 2011/T-20 sayılı YPK kararına ek SÖZLEŞMELİ PERSONEL POZİSYONLARINA AİT TEMEL ÜCRETLER başlıklı (Ek- I) sayılı düzenlemede personel grupları, aldıkları en düşük ve en yüksek temel ücrete göre gruplandırılmışlardır. YPK kararının ekinde sayılan 1. Grup ta avukatlık unvanı da yer almaktadır. Avukat unvanı 1. Grupta yer almasına rağmen, aynı kararın ek ödemeyi düzenleyen 5. Maddesinde avukatlara 1. Grupta yer verilmemiş, 5. Maddenin e) fıkrasında en az ek ödeme grubunda halı eksperleri ve diğerleri maddesinde, bu grubun diğerleri kısmına dahil edilmiştir. 1. GRUPTA SAYILAN UNVANLARA ANILAN YPK KARARININ 5. MADDESİNİN (a) BENDİNDE YER VERİLMEKTE İKEN AVUKAT UNVANININ BELİRTİLMEMİŞ OLMASI HUKUKA AYKIRIDIR. Halı eksperliği, 2 Yıllık meslek yüksek okulu mezunlarının alabileceği bir unvandır. Oysaki Avukatlık unvanı, 4 yıllık hukuk eğitimini üzerine 1 yıl yapılan avukatlık stajının tamamlanması ile kazanılır. 4 yıllık fakülte mezunlarına daha yüksek oranlarda ek ödeme verilmekte iken AVUKAT unvanı ile HALI EKSPERİ unvanlarının aynı ek ödeme diliminde değerlendirilmesi EŞİTLİK ilkesine aykırıdır. Düzenleme tamamen subjektif ve yasal dayanaktan yoksundur. Anayasamızın Ücrette Adaletin Sağlanması başlıklı 55. Maddesinde; ÜCRET EMEĞİN KARŞILIĞIDIR. DEVLET, ÇALIŞANLARIN YAPTIKLARI İŞE UYGUN ADALETLİ BİR ÜCRET ELDE ETMELERİ VE DİĞER SOSYAL YARDIMLARDAN YARARLANMALARI İÇİN GEREKLİ TEDBİRLERİ ALIR. hükmüne yer verilmiştir. Anayasa mızın 2. Maddesinde ise; Türkiye Cumhuriyeti, toplumun huzuru, milli dayanışma ve adalet anlayışı içinde insan haklarına saygılı, Atatürk milliyetçiliğine bağlı, başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan, demokratik, laik ve sosyal bir hukuk devletidir. Anayasamızın 2. Maddesinde yer alan bu hukuk devleti anlayışı çerçevesinde idarenin işlemlerinin kamu yararının sağlanması amacına yönelik, nesnel, adil ve hakkaniyet ölçütlerini gözetiyor olması gerekir. Bu nedenle dava konusu düzenlemede; 1. Grupta yer alması gereken avukatlık unvanının halı eksperi ile aynı %42 ik ek ödeme diliminde değerlendirilmesi açıkça hukuka aykırıdır. Web: http://www.ankarabarosu.org.tr e-mail: ankarabarosu@ankarabarosu.org.tr. 4
II-YÜRÜTMEYİ DURDURMA TALEBİMİZE İLİŞKİN: Davaya konu düzenleme ile idare takdir yetkisinin sınırsız kullanmıştır. Ayrıca avukatlık unvanının halı eksperleri ile aynı kategoride ek ödeme getirilmesinin gerekçesi de bulunmamaktadır. Bu nedenle getirilen düzenlemenin hukuka aykırı olduğu açıktır. İlaveten 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ye göre kurulmuş KİT lerde 399 sayılı KHK kapsamında görev yapmakta olan avukatlar için bu düzenlemenin uygulanması neticesinde telafisi güç ve imkansız zararlar doğacağı kaçınılmazdır. Bu nedenlerle dava konusu YPK kararının ivedilikle yürütmesinin durdurulmasını talep etmekteyiz. Yukarıda açıklandığı üzere dava konusu düzenleme hukuka aykırı olmakla uygulanması halinde telafisi güç ve imkansız zararların doğacağı sabit olduğundan yürütmenin durdurulması kararı verilmesi gerekmektedir. Yukarıda açıklandığı üzere dava konusu işlem hukuka aykırı olmakla uygulanması halinde telafisi güç ve imkansız zararların doğacağı sabit olduğundan yürütmenin durdurulması kararı verilmesi gerekmektedir. D E L İ L L E R delil. : Danıştay ın konuya ilişkin emsal kararları ve her türlü yasal HUKUKİ SEBEPLER : Anayasa, İYUK, Avukatlık Kanunu, 233 sayılı KHK, 03.11.2011 tarih ve 28104 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan Kamu İktisadi Teşebbüslerinde 2011 Yılında Uygulanacak Ücretlerin Tespitine İlişkin Tebliğ ve ilgili tüm mevzuat. S O N U Ç : Yukarıda arz edilen ve re sen dikkate alınacak nedenlerle; 03.11.2011 tarih ve 2814 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan Kamu İktisadi Teşebbüslerinde 2011 Yılında Uygulanacak Ücretlerin Tespitine İlişkin Tebliğ in ve ilişkin bulunduğu 21.10.2011 tarih ve 2011/T-20 sayılı Yüksek Planlama Kurulu Kararı nın öncelikle YÜRÜTMESİNİN DURDURULMASI ve İPTALİNE, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini vekaleten arz ve talep ederiz. Davacı Ankara Barosu Başkanlığı Vekili Av. Mehtap CEVİZCİ Ekler: -Dava konusu YPK Kararı -Vekaletname sureti. Web: http://www.ankarabarosu.org.tr e-mail: ankarabarosu@ankarabarosu.org.tr. 5