1. Bu olaydaki; mirasçıları şema çizmek ve miras paylarını ve saklı paylarını göstermek suretiyle belirtiniz. Ç1 Ç2 Ç3 Y T1 T2 T3 V T4

Transkript

1 AKADEMİK YILI MİRAS HUKUKU ÇİFT NUMARALI ÖĞRENCİLER FİNAL SINAVI CEVAP ANAHTARI OLAY I Bay (M), tarihinde vefat etmiştir. Vefat tarihinde eşi Bayan (E), çocukları (Ç1), (Ç2), (Ç1) in çocuğu (T1), (Ç2) nin çocukları (T2) ve (T3); kendisinden önce ölmüş evladı (Ç3) ün evlatlığı (V), (Ç3) ün çocuğu (T4), kardeşi Bayan (N), yeğeni (Y) hayattadır. Bay (M) nin vefatında bankada TL tutarında mevduatı, TL lik taşınmazı, biri te muaccel olmuş TL tutarında, diğeri ise te muaccel olacak TL tutarında iki borcu bulunmaktadır. Buna ilaveten TL veraset ve intikal vergisi bulunmaktadır tarihinde (Ç2) TL karşılığında Bay (M) ile yaptığı sözleşme uyarınca mirastan feragat etmiştir tarihinde Bay (M) Karşıyaka Spor Klubü Derneğine ölümünde ifa edilmek üzere TL bağışlamıştır. Bir süre sonra kansere yakalanan Bay (M) tarihinde kaleme aldığı vasiyetnamede bankada bulunan mevduatın yarısını evlenmesi şartıyla kızkardeşi Bayan (N) ye vasiyet ettiğini, tarihinde akdetmiş olduğu hayat sigortası sebebiyle X Bankası na karşı sahip olduğu sigorta alacağını yeğeni (Y) ye bıraktığını belirtmiştir. Hem tedavi süresince yıpranan Bay (M) moral amaçlı bir yurt dışı gezisine çıkar. Bu gezide Bayan (S) ile tanışan Bay (M), eşi ve çocuklarının ekonomik menfaatlerini umursamaksızın rahmetli annesinden kalan TL değerindeki pırlanta gerdanlığı seyahat dönüşü tarihinde Bayan (S) ye hediye eder. Bayan (S), Bay (M) nin ölüm haberi üzerine kendisine hediye edilen gerdanlığı kardeşi Bayan (Ü) ye saklaması için verir. Buna ilaveten Bayan (Ü) ile göstermelik bir satış sözleşmesi yapar. Hayat sigortası alacağının Bay (M) nin vefat anındaki satın alma değeri TL dir. 1. Bu olaydaki; mirasçıları şema çizmek ve miras paylarını ve saklı paylarını göstermek suretiyle belirtiniz. A B M E N Ç1 Ç2 Ç3 Y T1 T2 T3 V T4 (mirastan 1

2 ivazlı feragat) MİRASTAN FERAGAT VE ÖNCE ÖLÜM OLMAKSIZIN HESAPLAMA Mirasçı Yasal Miras Payı Saklı Pay E 1/4 1/4 Ç1 1/4 1/8 Ç2 1/4 1/8 Ç3 1/4 1/8 MİRASTAN İVAZLI FERAGAT VE ÖNCE ÖLÜMÜN DİKKATE ALINMASI HALİNDE MİRASTAN İVAZLI FERAGATIN ETKİSİ: Mirastan ivazlı feragatin tasarruf oranına etkisi TMK. m. 528 de şu şekilde düzenlenmiştir: MADDE Mirasbırakan, bir mirasçısı ile karşılıksız veya bir karşılık sağlanarak mirastan feragat sözleşmesi yapabilir. Feragat eden, mirasçılık sıfatını kaybeder. Bir karşılık sağlanarak mirastan feragat, sözleşmede aksi öngörülmedikçe feragat edenin altsoyu için de sonuç doğurur. İlgili hükmün ikinci ve üçüncü fıkraları uyarıca (Ç2) nin mirastan ivazlı feragati sadece kendisi için değil aynı zamanda altsoyu açısından da sonuç doğuracaktır. Bu itibarla ivaz karşılığında feragat eden (Ç2) ve onun altsoyu mirasçı olamayacak, feragat eden (Ç2) nin saklı payı olduğu gibi tasarruf oranına eklenecektir. ÖNCE ÖLÜM HALİNDE: Mirasbırakandan önce ölen zümre başları ya da kök başlarının yerini altsoyları alacaktır. Evlatlık ve altsoyunun yasal mirasçılığı sınırlıdır. Bunlar sadece evlat edinene mirasçı olacaktır. Evlat edinenin hısımlarına yasal mirasçı olamazlar. Bundan dolayı külli halefiyet çerçevesinde sadece (T4) e miras payı intikal edecektir. Bu doğrultuda Mirasçı Yasal miras payı Saklı pay E 1/4 1/4 Ç1 1/4 1/8 2

3 T4 (Ç3 den intikal) 1/4 1/8 Ç2 1/4 1/8(tasarruf oranına eklenecek) Saklı paylar toplamı: ( 1/8x3)+(1/4)=5/8 Tasarruf oranı: 1-5/8=3/8 (Ç2) nin saklı payının eklenmesi: 3/8+ 1/8=4/8 2. (M) nin kaydi terekesini ve tasarruf oranını belirtiniz. NET TEREKE: Aktifler: TL (Taşınmaz) TL (banka mevduatı)= TL (Aktifler toplamı) Pasifler: TL ( de muaccel olan borç) TL ( de muaccel olacak borç)= TL (Pasiflerin toplamı) DİKKAT: VERASET VE İNTİKAL VERGİSİ BİR TEREKE BORCU DEĞİLDİR. BU BORÇ MİRASÇILARIN BORCUDUR. Aktif- Pasif: TL TL= TL KAYDİ TEREKE: TL (Aktif- Pasif) TL (Ç2 den alınan ivaz TMK. m. 565/b. 2) TL (gerdanlık) TL (hayat sigortası satın alma bedeli TMK. m. 567 ) = TL 3. Olayda tenkis edilecek kazandırma mevcut mudur? Eğer mevcutsa her bir kazandırmadan ne oranda tenkis yapılacağını belirtiniz. Eğer mevcut değilse, neden mevcut olmadığını açıklayınız. TASARRUF ORANI: 4/8=1/2 TASARRUF EDİLEBİLİR KISIM: X4/8= TL TENKİSE TABİ ÖBT+SAĞLARARASI KAZANDIRMALAR: TL (Karşıyaka SK ya ölümde ifa edilecek bağış) TL (ivaz) TL (Y ye vasiyet edilen sigorta alım bedeli) TL (Bayan N ye vasiyet) TL (gerdanlık)= TL TECAVÜZ MİKTARI: TL TL= TL. TENKİS GEREKMEKTEDİR. 3

4 Bu aşamada tenkiste sıra önem taşımaktadır. Tenkiste sıra kenar başlığını taşıyan TMK. m. 570 şu şekilde kaleme alınmıştır: Tenkis, saklı pay tamamlanıncaya kadar, önce ölüme bağlı tasarruflardan; bu yetmezse, en yeni tarihlisinden en eskisine doğru geriye gidilmek üzere sağlararası kazandırmalardan yapılır. Kamu tüzel kişileri ile kamuya yararlı dernek ve vakıflara yapılan ölüme bağlı tasarruflar ve sağlararası kazandırmalar en son sırada tenkis edilir. İLK SIRADA TENKİS EDİLECEK ÖLÜME BAĞLI TASARRUFLAR: TL (Karşıyaka SK ya ölüme bağlı bağış) TL (Bayan N ye vasiyet) TL (hayat sigortası alım bedeli)= TL Tecavüz miktarı: TL Ölüme bağlı tasarrufların toplamı: TL Bütün ölüme bağlı tasarruflar tenkis edilse dahi tecavüz ortadan kalkmamaktadır. Bütün öbtler tenkis edilecektir. Kalan TL lik tecavüz ise en yeni tarihli sağlararası kazandırma olan gerdanlıktan tenkis edilecektir. 4. Gerdanlığın tenkis davasına konu edildiği varsayımında bu dava kime karşı açılacaktır? Yargıtay ın görüşünü de belirterek açıklayınız. Bir önceki soruda yaptığınız hesaplamaları göz önüne aldığınızda bu dava nasıl sonuçlanabilir? Çeşitli ihtimalleri dikkate alarak açıklayınız. (Davanın karar gününde gerdanlığın değeri TL dir.) CEVAP: Tenkis davası tenkise tabi ölüme bağlı veya sağlararası kazandırmanın lehdarı olan kişi veya kişilere karşı açılır. Tenkise tabi olan kazandırmanın konusu malvarlığı değeri ( bu soruda gerdanlık) kazandırma lehdarı tarafından üçüncü bir kişiye devredilmiş olsa bile, tenkis davası tenkise tabi kazandırmanın lehdarına karşı açılacaktır. Tenkis davasının kazandırma konusu şeyi kazandırma lehdarından devralan üçüncü kişiye karşı açılması kural olarak mümkün değildir. Doktrinde kabul edildiği üzere tenkis hükmünün bir eda hükmüyle tamamlanması gerekir. Bu eda davası da aynen tenkis davası gibi şahsi bir talebe dayanmaktadır. Dolayısıyla davacı şahsi nitelikteki geri isteme talebini yine mirasbırakandan malı devralan kişiye somut olayda Bayan (S) ye yöneltecektir. Bununla birlikte Yargıtay tarihli İçtihadı Birleştirme Kararında bu husus şu şekilde belirtilmiştir: Mirasbırakanın saklı pay kurallarını gidermek amacıyla yaptığı temliki tasarruftan sonra, bundan yararlanan kişinin, mirasbırakanın bilgi ve talimatı dışında sırf saklı pay sahibi mirasçıları bu haklarından yoksun kılmak için, durumu bilen üçüncü kişilere taşınmazları temlik etmes, halinde, kötü niyetli bu kişilere karşı saklı paylı mirasçılar tarafından tenkis davası açılabilir. Yargıtay saklı pay kurallarını gidermek amacıyla yapılan temliki tasarruftan sonra, bu malı devralan kötüniyetli üçüncü kişilere karşı tenkis davasının açılabileceğini kabul etmektedir. Özetle, Yargıtay ın görüşüne göre Bayan (Ü) ye karşı tenkis davası ve iade davası açılabilir. Bununla birlikte Yargıtay ın bu kararı doktrinde tartışmalıdır. Somut olayda zaten yapılan Bayan (S) ile Bayan (Ü) arasındaki devir işlemi muvazaa ile sakattır. Saklı paylı mirasçılar bu durumu her türlü delille ispat ederek tenkis yükümlüsü Bayan (S) nin hala malik olduğunu ortaya çıkarıp tenkis ve bu oranda malın kendilerine verilmesini sağlayabilirler. Bundan dolayı tenkis davası ve onu takip eden eda davasının Bayan (S) ye açılması gerekir. 4

5 Bayan (S) nin gerdanlığından TL tenkis edilecektir. Bölünemz mal vasiyetine ilişkin TMK. m. 564 şu şekilde kaleme alınmıştır: Değerinde azalma meydana gelmeksizin bölünmesine olanak bulunmayan belirli bir mal vasiyeti tenkise tâbi olursa, vasiyet alacaklısı, dilerse tenkisi gereken kısmın değerini ödeyerek malın verilmesini, dilerse tasarruf edilebilir kısmın değerini karşılayan parayı isteyebilir. Tasarruf konusu malın vasiyet alacaklısında kalması durumunda, malın tenkis sebebiyle vasiyet borçlusuna verilmesi gereken, aksi hâlde tasarruf oranı içinde kalan kısmının karar günündeki değerinin para olarak ödetilmesine karar verilir. Bu kurallar, sağlararası kazandırmaların tenkisinde de uygulanır. Sağlararası kazandırmalara da uygulanan (f.3) bu hüküm uyarınca Bayan (S) açısından bir seçim hakkı söz konusu olacaktır. Bayan (S) dilerse tenkisi gereken gerdanlığı kendi mülkiyetinde tutup tenkisi gereken miktarı ödeyebilir. Bu durumda tenkise tabi malın karar günündeki değeri TMK. m. 564/ f. 2 atfı göz önünde bulundurulduğunda önem taşımaktadır. Olayda TL lik gerdanlığın TL ye çıktığı belirtilmiştir TL/ TL=1/ X1/8= TL ödeyerek gerdanlığı kendi mülkiyetinde tutabilir. Bununla birlikte eğer gerdanlığı geri vermek isterse, kendisine TL TL= TL kendisine ödenecektir (karar gününde gerdanlığın haiz olduğu değer bu olasılık açısından bir önem taşımaz. TMK. m. 564/ f. 2 açıkça tasarruf konusu malın vasiyet alacaklısında (somut olayda Bayan (S) de kalması) halini düzenlemektedir.) 5. Bay (M) nin yaptığı vasiyetnamedeki ölüme bağlı tasarrufu Bayan (N) nin evlenmesi şartına bağlaması ölüme bağlı tasarrufun geçerliliğine etki eder mi? Bu tasarrufun evlenmeme şartına tabi kılındığı varsayımında vereceğiniz cevapta bir değişiklik olur muydu? CEVAP: Bay (M) nin yaptığı ölüme bağlı tasarrufu Bayan (N) nin evlenmesi şartına bağlaması ölüme bağlı tasarrufun geçerliliğini etkilemeyecektir. Burada mirasbırakan böyle bir koşul öngörmek suretiyle kardeşi Bayan (N) nin iradesini etkilemek amacı gütmemektedir. Bu prensip olarak geciktirici bir şarttır. Burada bir evlenme hediyesi söz konusudur. Evlenmeme koşulunun öngörülmesi halinde ise verilecek cevap değişecektir. Böyle bir koşul kanunda öngörülmeyen bir evlenme engelinin dayatılması olarak değerlendirileceğinden geçersiz olacaktır. TMK. m. 515 te açık şekilde sadece koşulun değil, hukuka ve ahlaka aykırı koşula bağlanmış tasarrufun da geçersiz olacağı Hukuka veya ahlâka aykırı koşullar ve yüklemeler, ilişkin bulundukları tasarrufu geçersiz kılar. şeklinde belirtilmiştir. Buna ilaveten her ne kadar TMK. m. 515 in lafzından farklı bir anlam çıkıyormuş gibi gözükse de ( geçersiz kılar ifadesi yüzünden) hukuka veya ahlaka aykırı koşul kendiliğinden bir geçersizliğe (kesin hükümsüzlüğe) neden olmayacak, bu durumda ilgili ölüme bağlı tasarruf iptal edilebilecektir. Ahlaka ve hukuka aykırı şartların iptaline ilişkin olarak TMK. m. 557/ b. 3 te açık hüküm vardır. Bazı yazarlar burada tasarrufun önem taşıdığını, eklediği koşulun hukuka ya da ahlaka aykırı olduğunu mirasbırakan bilseydi tasarrufu koşulsuz yapacağı anlaşılırsa, sadece koşulu hükümsüz sayıp, tasarrufu geçerli kabul etmenin mümkün olacağını da belirtmektedir. OLAY II Bay (M) tarihinde intihar etmiştir. Bay (M) nin vefatı anında çocukları (Ç1) ve (Ç2) hayattadır. Bay (M) tarihinde şu içerikte bir vasiyetname kaleme almıştır: Çok yakın arkadaşım Bay (A) ya mirasım 1/3 ünü vasiyet ediyorum. Bankadan çektiğim de ödemem gereken TL lik kredinin de oğlum (Ç2) tarafından ödenmesini istiyorum. Bay (M) nın vefatı tarihinde terekesinde TL lik araba, TL lik bir yat, TL lik mevduat, TL lik bir yazlık bulunmaktadır. 5

6 tarihinde (Ç2) miras payını Bay (Ü) ye devretmiştir tarihinde (X) Bankası Bay (A) dan kredi borcunu ödemesi talebinde bulunmuş, Bay (A) ise vasiyetname uyarınca bu borcun (Ç2) tarafından ödenmesi gerektiğini ileri sürmüştür tarhinde (Ç1), (Ç2) ve Bay (A) adi yazılı şekilde bir sözleşme yapmışlardır. Buna göre araba ile mevduat (Ç2) ye, yat (Ç1) e, yazlık Bay (A) ya verilecektir. Bay (A) yazlığın kendi adına tescili açısından (Ç1) ve (Ç2) den tapuda gerekli işlemleri yapmalarını talep etmiş, ancak (Ç1) ve (Ç2) buna yanaşmamıştır. 1-) Bay (A) nın X Bankası na karşı ileri sürdüğü savunmanın yerindeliğini tartışınız. Bay (A) bu borcu ödediği takdirde kim ya da kimlere hangi kapsamda başvurabilecektir? CEVAP: Somut olayda Bay (A) tarihinde kaleme alınmış vasiyetname uyarınca atanmış mirasçıdır. Atanmış mirasçı da tıpkı yasal mirasçılar (Ç1) ve (Ç2) gibi külli halef sıfatını haizdir. Bay (M) nin vefatıyla birlikte atanmış ve yasal mirasçılar arasında kanunen miras ortaklığı oluşur. Bu ortaklıkta yer alan malvarlığı değerleri üzerinde mirasçılar TMK. m. 701 uyarınca elbirliğiyle hak sahibidirler. Bununla birlikte tereke borçlarından sorumlulukları kişisel ve müteselsil sorumluluktur. Diğer bir ifadeyle tereke borçlarına ilişkin olarak alacaklı X Bankası borçlu konumunda olan mirasçılardan her birinden alacağın tamamını talep edebilir, kendisinden talepte bulunulan borçlunun ise herhangi bir şekilde bölme def i ileri sürmesi imkanı yoktur. Bay (A) da aynen (Ç1) ve (Ç2) gibi mirasçı sıfatını haiz olduğundan, diğer bir ifadeyle miras ortaklığının bir ortağı olduğundan TL lik kredi borcundan - herhangi bir bölme def i ileri süremeksizin- sorumlu olacaktır. Mirasbırakanın vasiyetnamesinde borcun sadece bir mirasçısı tarafından ödeneceğini belirtmesi gibi teselsülü ortadan kaldırıcı beyanları alacaklıyla mirasçılar arasındaki ilişkilerde var olan teselsüle asla bir etkide bulunmayacaktır. Bay (M) nin vasiyetnamesinde ilgili kredi borcunun (Ç2) tarafından ödeneceğini belirtmesi ancak mirasçılar arasındaki ilişki açısından belirleyici olabilir. Bu durumda, mirasbırakanın iradesi doğrultusunda Bay (A) sadece (Ç2) ye başvurmak suretiyle ödediği miktarı ondan talep edebilir. (Ç2) nin mirasın açılmasından sonra payını Bay (Ü) ye devretmiş olması onun sorumluluğunu ortadan kaldırmaz. Bay (Ü) mirasçı sıfatını taşımamaktadır. Bay (Ü) paylaşma sonucunda özgülenenleri talep etme hakkını haiz olan kişidir. Onun sorumluluğu sadece devir konusu paya ait olan borçlarla sınırlıdır. Devir alacaklısı Bay (Ü) miras payının devri sözleşmesiyle birlikte mirasçı sıfatını, miras payına bağlı hakları ve yetkileri elde etmez. Bu sebeple devir konusu paya isabet eden borçların dışındaki tereke borçları bakımından mirasçıların dış ilişkideki müteselsil sorumluluğu, rücu hakları ve mirasçıların birbirlerine karşı garanti borcuna ilişkin hükümler Bay (Ü) hakkında uygulanmaz. (Ç2) nin sorumluluğu devam eder. Mirasın açılmasından sonra üçüncü bir kişiye yapılan miras payının devri miras ortaklığına karşı hüküm ifade etmeyecektir. 2-) Bay (A) nın avukatı olsaydınız yazlığın tescili açısından hangi yola başvurmasını önerirdiniz? Bu sözleşme noterde düzenleme şeklinde yapılmış olsaydı Bay (A) nın başvurabileceği yol ya da yollarda bir değişiklik olur muydu? CEVAP: Tarafların aralarında yaptıkları sözleşme bir paylaşma sözleşmesidir. TMK. m. 676 hükmünde paylaşma sözleşmesinin adi yazılı şekile tabi tutulmuş olması, terekede yer alan taşınmazların paylaşılması bakımından, taşınmaz mülkiyetini nakil borcu doğuran sözleşmelerin resmi şekilde yapılması kuralına istisnadır. Tarafların adi yazılı şekilde bu sözleşmeyi yapmış olmaları ve geçerli bu sözleşme uyarınca Bay (A) ya yazlık evi bırakmış olmalarına rağmen, tapuda gerekli işlemleri yapmamaları halinde Bay (A) (Ç1) ve (Ç2) aleyhine bir ifa davası açabilecektir. Hakim verdiği kararla TMK. m. 716 uyarınca mülkiyeti kendiliğinden mirasçıya geçirecektir. Bununla birlikte noterde onaylama suretiyle bu sözleşmeyi yapmış olsalardı, aynı olay kurgusunda dava açma yolu bakımndan bir değişiklik olmazdı. Buna ilaveten Bay (A) açısından yeni bir kolaylık gündeme gelirdi. Tapu Sicili Tüzüğü nün 21. maddesinin / b. c uyarınca resmî senet düzenlenmesini gerektirmeyen işlemlerde aynî hakların tescili için; Miras taksim veya miras payının 6

7 devri sözleşmesinde tescil yetkisini içerir noterce düzenlenmiş sözleşme; miras taksim sözleşmesi mirasçılar arasında yazılı olarak yapılmış olup da mirasçıların imzaları noterce onaylanmamışsa tüm mirasçıların; imzaların bir kısmı onaylanmış ise imzaları onaylanmamış olanların istemleri, aranır. Buna göre paylaşma sözleşmesinin noterde düzenleme şeklinde yapılmış olması halinde bu mirasçılar aleyhine mahkemeye başvurmaya gerek kalmaksızın sözleşmeyi tapuya ibraz ederek tescili sağlama imkanı tanınmıştır. Bay (A) bu olasılıkta dava açmaya gerek kalmaksızın sözleşmeyi tapuda ibraz ederek resmi senet gerektirmeyen bu işlemi gerçekleştirebilirdi. OLAY III Bay (M) tarihinde vefat etmiştir. Vefat ettiğinde çocukları (Ç1), (Ç2), (Ç3) hayattadır. (Ç1) tarihinde mirası kabul etmiş, tarihinde ise (Ç3) terekenin resmi defterinin tutulmasını talep etmiştir. Tutulan defter sonucuna göre, Bay (M) nin adi borçlarının toplamı TL, kefalet borcunun miktarı TL, terekenin aktifi ise TL dir. Defter tutulduktan sonra (Ç3) mirası kayıtsız şartsız kabul etmiş, (Ç2) ise herhangi bir beyanda bulunmamıştır. Bir süre sonra, mahkemenin defter tutulurken (X) Bankasının kendisine bildirdiği TL lik kredi alacağını deftere kaydetmeyi unuttuğu ortaya çıkmıştır. SORU: Her bir mirasçının mirasbırakanın borçlarından sorumluluğunun kapsamını belirtiniz. CEVAP: Somut olaya bakıldığı zaman öncelikle mirasçıların seçimlik haklarını hangi yönde kullandıklarının tespit edilmesi gerekmektedir. (Ç1) mirası kayıtsız şartsız kabul etmiştir. (Ç2) nin resmi defterin tutulmasından sonra herhangi bir beyanda bulunmaması TMK. m. 627/ f. 2 uyarınca mirası tutulan deftere göre kabul etmesi anlamına gelecektir. (Ç3) mirası defter tutulduktan sonra kayıtsız şartsız kabul etmiştir. Burada (Ç3) ün durumu her ne kadar (Ç1) e benzese de özellikle kefalet borçları açısından bir ayırım yapılması gündeme gelecektir. Sorumluluğun kapsamına gelecek olursak; (Ç1) mirasbırakanın deftere kaydedilen ve kaydedilmeyen bütün borçlarından kişisel olarak sorumlu olacaktır. Bu açıdan kefalet borçları ya da adi borçlar açısından bir ayırım yapmaya gerek yoktur. Her ne kadar TMK. m. 630 da mirasçılar, mirası kayıtsız şartsız kabul etmiş olsalar bile, şeklindeki ibare resmi defterin tutulmasından önce kabul etmiş mirasçıları da kapsarmış gibi görünse de, bu ifade ile aslında defter tutulduktan sonra mirası kabul etmiş mirasçılar kastedilmektedir. (Ç2) nin susmasının mirası tutulan deftere göre kabul etmesi anlamına geldiği göz önüne alınırsa, TMK. m. 628 / f. 3 uyarınca mirasçı mirasbırakanın deftere yazılmış borçlarından hem tereke malları hem de kendi malvarlığı değerleriyle sorumlu olacaktır. Burada kefalet borçlarından sorumluluğa ilişkin özel bir durum vardır. TMK. m. 630 şu şekilde kaleme alınmıştır: Mirasbırakanın kefaletten doğan borçları defterde ayrı bir yere yazılır ve mirasçılar, mirası kayıtsız ve şartsız kabul etmiş olsalar bile, bu borçlardan terekenin iflâs hükümlerine göre tasfiyesi hâlinde kefalet sebebiyle alacaklı olanlara ne düşecek idiyse ancak o miktarla sorumlu olurlar. Bu düzenleme uyarınca kefalet borcunun alacaklısı ancak borçlunun olası iflasında elde edebileceği sınırlı tasfiye payı kadar alacaklı sayılır. Bunu somutlaştıracak olursak; somut olayda deftere göre mirasbırakanın pasiflerinin toplamı TL, aktifinin toplamı da TL dir. Bu durumda tereke iflas hükümlerine göre tasfiye edilmiş olsaydı alacaklılara alacaklarının TL/ TL %50 si verilmek gerekecekti. Şu halde (Ç2) nin sorumluluğu TL/2= TL dir. 7

8 Mahkemenin kaydetmeyi unuttuğu alacaktan (Ç2) nin sorumluluğu ayrıca incelenmelidir. Resmi deftere göre mirası kabul eden borçlunun deftere kaydedilmeyen alacaklarla ilgili sorumluluğu TMK. m. 629/ f. 2 de şu şekilde belirtilmiştir: Ancak, alacaklının kusuru olmadan deftere yazdıramadığı veya bildirdiği hâlde deftere yazılmamış alacakları için mirasçı, zenginleşmesi ölçüsünde sorumlu kalır. Buradaki sınırlama konu itibarıyla değil, miktar itibarıyladır. Mirasın açıldığı an ele alınarak yapılacak bir değerlendirme sonucu bulunan bu sınır içinde kalmak şartıyla mirasçı bütün malvarlığı ile sorumludur. Somut olayda tutulan defter uyarınca (Ç2) nin bir zenginleşmesi söz konusu değildir. Bundan dolayı (X) Bankasının her ne kadar alacağı yazdırmamasında bir kusuru olmasa da (Ç2) den bir talebi olamayacaktır. (Ç3) açısından yapılacak tespit her ne kadar (Ç1) için yapılan tespitle paralel gibi olsa da, kefalet borçlarından sorumluluk açısından önemli bir farklılık söz konusudur. (Ç3) ün kefalet borçlarından sorumluluğu (Ç2) nin sorumluluğuna benzemektedir. Diğer bir ifadeyle (Ç3) kefalet borcunun TL sinden sorumlu olacaktır. 8