Özgürlük Perspektifinden Hukuk Devleti İlkesine Bakış



Benzer belgeler
T.C. YARGITAY CUMHURİYET BAŞSAVCILIĞI Basın Bürosu Sayı: 19

ULUSAL ÇALIŞTAY SONUÇLARI

İÇİNDEKİLER ÖNSÖZ...VII İÇİNDEKİLER...IX

KTO KARATAY ÜNİVERSİTESİ ANAYASA HUKUKU DERSİ ÖĞRETİM YILI II. DÖNEM DERS PROGRAMI İÇERİĞİ DERS TARİHİ 1. DERS SAATİ 2.

Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Adalet MYO. Adalet Programı. Yargı Örgütü Dersleri

LAW 104: TÜRK ANAYASA HUKUKU 14 HAFTALIK AYRINTILI DERS PLANI Doç. Dr. Kemal Gözler Koç Üniversitesi Hukuk Fakültesi

KTO KARATAY ÜNİVERSİTESİ ANAYASA HUKUKU DERSİ ÖĞRETİM YILI I. DÖNEM DERS PROGRAMI İÇERİĞİ DERS TARİHİ 1. DERS SAATİ 2.

Doç. Dr. SERDAR GÜLENER TÜRKİYE DE ANAYASA YARGISININ DEMOKRATİK MEŞRULUĞU

Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Adalet MYO HBYS Programı. Yargı Örgütü Dersleri

KTO KARATAY ÜNİVERSİTESİ ANAYASA HUKUKU DERSİ ÖĞRETİM YILI I. DÖNEM DERS PROGRAMI İÇERİĞİ

TEMEL HUKUK ARŞ. GÖR. DR. PELİN TAŞKIN

İDARE VE İDARE HUKUKU İLE İLGİLİ KAVRAMLAR

İ Ç İ N D E K İ L E R

Bölüm 6 DEVL ET ŞEKİLL ERİ I : MONARŞİ VE CUMHURİYET

Prof. Dr. OKTAY UYGUN Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Öğretim Üyesi DEMOKRASİ. Tarihsel, Siyasal ve Felsefi Boyutlar

TEMEL HUKUK ARŞ. GÖR. DR. PELİN TAŞKIN

DERSİMİZİN TEMEL KONUSU

İÇİNDEKİLER ÖNSÖZ 5 KISALTMALAR 21

Dr. Serdar GÜLENER TÜRKİYE DE ANAYASA YARGISININ DEMOKRATİK MEŞRULUĞU

ANAYASA HUKUKU (İKTİSAT VE MALİYE BÖLÜMLERİ) GÜZ DÖNEMİ ARASINAV 17 KASIM 2014 SAAT 09:00

1: İNSAN VE TOPLUM...

DERS BİLGİLERİ. Ders Kodu Yarıyıl T+U Saat Kredi AKTS TÜRK ANAYASA HUKUKU LAW

GENEL OLARAK DEVLET TEŞKİLATI SORULARI

Ümit GÜVEYİ. Demokratik Devlet İlkesi Çerçevesinde. Seçimlerin Yönetimi ve Denetimi

Yrd. Doç. Dr. Tevfik Sönmez KÜÇÜK Yeditepe Üniversitesi Hukuk Fakültesi Anayasa Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi PARTİ İÇİ DEMOKRASİ

ANAYASA MAHKEMESİ KARAR GEREKÇELERİNİN BAĞLAYICILIĞI SORUNU

2 Ders Kodu: KMY Ders Türü: Seçmeli 4 Ders Seviyesi Yüksek Lisans

Hükümet in TSK İçinde Oluşturduğu Paralel Yapılar; Cumhurbaşkanı ve AYİM nin Konumu..

İnsanların, sadece insan olması nedeniyle sahip oldukları devredilemez ve vazgeçilemez haklardır.

ANAYASA CEVAP ANAHTARI GÜZ DÖNEMİ YILSONU SINAVI Ocak 2019 saat 13.00

MAHKEMELER (TÜRK YARGI ÖRGÜTÜ) Dr. Barış TEKSOY Hukukun Temel Kavramları Dersi

ANAYASA YARGISININ DEMOKRATİK MEŞRUİYETİ

ANAYASA DERSĐ ( ) ( GÜZ DÖNEMĐ YILSONU SINAVI) CEVAP ANAHTARI

Siyaset Bilimi ve Kamu Yönetimi Bölümü TÜRK ANAYASA DÜZENĐ BAHAR DÖNEMĐ ARA SINAVI CEVAP ANAHTARI

MAHKEMELER (TÜRK YARGI ÖRGÜTÜ) Dr. Barış TEKSOY Hukukun Temel Kavramları Dersi

İNSAN HAKLARI CEVAP ANAHTARI GÜZ DÖNEMİ YILSONU SINAVI Ocak 2019 saat 11.00

Prof. Dr. Abdurrahman Eren. ANAYASA HUKUKU DERS NOTLARI (Genel Esaslar-Türk Anayasa Hukuku)

Hukuk devletinin Türkiye de nasıl güçlendirileceği konusuna geçmeden önce kısa da

İdari Yargının Geleceği

Seçim Beyannamelerinin Değerlendirilmesi

Bölüm 6 DEVLET KAVRAMI I. Devlet Terimi

VII. ULUSLARARASI BALKAN BÖLGESİ DÜZENLEYİCİ YARGI OTORİTELERİ KONFERANSI MAYIS 2012, İSTANBUL

ANAYASA DERSĐ ( GÜZ DÖNEMĐ YILSONU SINAVI)

TÜRK ANAYASA DÜZENİ Bahar dönemi Ara sınavı

ANAYASAL ÖZELLİKLER. Federal Devlet

MAHMUT CEYLAN Karadeniz Teknik Üniversitesi Hukuk Fakültesi Araştırma Görevlisi İDARİ YARGIYA HAKİM OLAN İLKELER

İDARİ YARGI DERSİ (VİZE SINAVI)

1. Ceza Hukukunun İşlevi, Kaynakları ve Temel İlkeleri. 2. Suçun Yapısal Unsurları. 3. Hukuka Aykırılık Unsuru

İÇİNDEKİLER. ÖNSÖZ..i. İÇİNDEKİLER.iii. KISALTMALAR..ix GİRİŞ...1 BİRİNCİ BÖLÜM DEMOKRASİ - VESAYET: TEORİK VE KAVRAMSAL ÇERÇEVE

Öğrenim Kazanımları Bu programı başarı ile tamamlayan öğrenci;

Anayasa Yargısı (LAW 415) Ders Detayları

EUROPEAN COURT OF HUMAN RIGHTS AVRUPA İNSAN HAKLARI MAHKEMESİ

ANAYASA MAHKEMESİ KARARLARININ TÜRLERİ VE NİTELİKLERİ

MEŞRUTİYET DÖNEMİNDE OSMANLI DEVLET TEŞKİLATI

İDARENİN TAKDİR YETKİSİ VE YARGISAL DENETİMİ

ÖZEN ÜLGEN ANAYASA YARGISINDA İPTAL KARARLARININ ETKİLERİ

Yorumluyorum. Ceza Hukuku Perspektifinden Güncel Olaylara Bakış

1. İnsan Hakları Kuramının Temel Kavramları. 2. İnsan Haklarının Düşünsel Kökenleri. 3. İnsan Haklarının Uygulamaya Geçişi: İlk Hukuksal Belgeler

DEMOKRASİ VE SAYDAMLIK ENSTİTÜSÜ

Anayasa Hukuku (Genel İlkeler) (LAW 107) Ders Detayları

Yeni anayasa neyi hedefliyor?

Ders Adı Kodu Yarıyılı T+U Saati Ulusal Kredisi AKTS. Anayasa Hukuku HUK

Öğrenim Kazanımları Bu programı başarı ile tamamlayan öğrenci;

T.C. İSTANBUL ÜNİVERSİTESİ HUKUK FAKÜLTESİ MÜFREDAT FORMU Ders İzlencesi

Yargı ÜNİTE. Amaçlar. İçindekiler

İçindekiler. BİRİNCİ BÖlÜM ANAYASA KAVRAMI * FONKSİYONU - YORUMU TÜRK ANAYASA HUKUKUNUN TARİHSEL GELİŞİMİ

BİRİNCİ KISIM İDARE HUKUKUNUN TEMEL KAVRAMLARI

ELLER YIKANMADAN ÜST BAŞ TEMİZLENMEZ YARGI REFORMUNUN ÖNCELİĞİ

Şafak EVRAN TOPUZKANAMIŞ. Türk Hukukunda Anayasal Gelişmeler Işığında Vatandaşlık

TEMEL HUKUK ARŞ. GÖR. DR. PELİN TAŞKIN

NEDEN. Türk ye Cumhur yet Cumhurbaşkanlığı S stem

TEMEL HUKUK DERS NOTLARI SON HAFTA. Öğr. Gör. Erkan ÇAKIR

TÜRK YARGI SİSTEMİ YARGITAY Öğr. Gör. Ertan Cem GÜL MYO Hukuk Bölümü Adalet Programı

İÇİNDEKİLER GİRİŞ ANAYASA HUKUKU HAKKINDA GENEL BİLGİLER BİRİNCİ BÖLÜM DEVLET

TBMM DIŞİLİŞKİLER VE PROTOKOL MÜDÜRLÜĞÜ TARAFINDAN HAZIRLANMIŞTIR

REKABET FORUMU HUKUK EKONOMİ-POLİTİKA

TÜRKİYE DE KADINLARIN SİYASAL HAYATA KATILIM MÜCADELESİ VE POZİTİF AYRIMCILIK

İdare Hukuku Ve İdari Yargı Alanında Anayasa Değişikliği İle İlgili Bazı Öneriler


Prof.Dr.Muhittin TAYFUR Başkent Üniversitesi, Sağlık Bilimleri Fakültesi, Beslenme ve Diyetetik Bölümü

ÜNİTE:1. Anayasa Kavramı, Anayasacılık Akımı ve Anayasa Çeşitleri ÜNİTE:2. Türkiye de Anayasa Gelişmelerine Genel Bakış ÜNİTE:3

Cansu KOÇ BAŞAR ROMA STATÜSÜ BAĞLAMINDA İNSANLIĞA KARŞI SUÇLARDA DEVLET POLİTİKASI

Kamu Yönetimi Bölümü Ders Tanımları

İÇİNDEKİLER ÖNSÖZ...V ÖZET...VII ABSTRACT...VIII İÇİNDEKİLER...IX KISALTMALAR LİSTESİ...XV GİRİŞ...1

MEVLÜT GÖL KARŞILAŞTIRMALI HUKUKTA ANAYASA BAŞLANGIÇLARININ SEMBOLİK VE HUKUKİ DEĞERİ

2 Ders Kodu: KMY Ders Türü: Seçmeli 4 Ders Seviyesi Doktora

MEHMET UTKU ÖZTÜRK 1961 KURUCU MECLİSİ

İÇİNDEKİLER BİRİNCİ BÖLÜM TOPLUM VE HUKUK

TÜRKĠYE DE ANAYASA DEĞĠġĠKLĠĞĠ: NEDENLER, YAġANANLAR VE SONUÇLAR

ANAYASA GÜZ DÖNEMİ YILSONU SINAVI 5 OCAK 2015 SAAT 09:00

AVRUPA ĠNSAN HAKLARI MAHKEMESĠ KARARLARI IġIĞINDA YARGI BAĞIMSIZLIĞI ve TARAFSIZLIĞI

M. Gözde ATASAYAN. Kamu Hizmetlerinin Süreklilik ve Düzenlilik İlkesi

Komisyon. KPSS HUKUK Çek Kopar Soru Bankası ISBN Kitap içeriğinin tüm sorumluluğu yazarlarına aittir.

Prof. Dr. Zehra ODYAKMAZ Ümit KAYMAK İsmail ERCAN THEMIS İDARİ YARGI

Dr. Serkan KIZILYEL TEMEL HAK VE ÖZGÜRLÜKLERİN KISITLANMASINDA KAMU GÜVENLİĞİ ÖLÇÜTÜ

İÇİNDEKİLER. Birinci Bölüm ANAYASA KAVRAMI

Prof. Dr. Zehra ODYAKMAZ Ümit KAYMAK İsmail ERCAN THEMIS İDARİ YARGI

KAMU DÜZENİ K AVR AMI

ERDOĞAN TEZİÇ. Galatasaray Üniversitesi Hukuk Fakültesi E. Öğretim Üyesi ANAYASA HUKUKU (GENEL ESASLAR) Gözden Geçirilmiş ve İlâveli ONDOKUZUNCU BASI

Transkript:

Özgürlük Perspektifinden Hukuk Devleti İlkesine Bakış Türkiye Örneği: Türkiye de Hukuk Devleti nin Gelişimi, Olan ve Olması Gereken I. Kısa Bir Giriş: Evrensel Kavramlar: Hukuk ve Hukuk Devleti Hukuk ve hukuk devleti nedir? Öncelikle bunlara cevap bulabilmek için sırasıyla insan ve toplum yapılarına bakılması gereklilik arz eder. Bu bakımları ve analizleri çok yerinde ve doğru yapan Bastiat a göre Hukuk, bireyin meşru savunma hakkının kollektif organizasyonudur. (Hukuk, 1). Bunun açılmış hali, bireyler edindiği kazanımları ve doğuştan gelen haklarını korumak isterler ve bu birinci dereceden bir zorunluluktur. Bu zorunluluğun ifasında bireyler tek tek yapılabilecek bir savunmadan ziyade kolektif bir organizasyon ile kazanım ve haklarını müdafaa edecek bir olguya ihtiyaç duyarak, hukuk olgusunu oluşturmuşlardır. Hukukun bu kısa tanımının yanında hukuk devleti olgusu da tanımlanmaya muhtaç bir hale gelmiştir. Huber e göre, Hukuk devleti bireylerin yaşamalarını, özgürlüklerini ve mülkiyetlerini korumayı amaç edinir. (Sururi Aktaş, Hayek in Hukuk ve Adalet Teorisi, 147). Huber in belirttiğine göre, hukuk konusunda belirtilenler ışığında, hukuku ideal olarak adaleti- sağlaması gereken ve sağlayan organ hukuk devletidir. Hayek in hukuk devleti anlayışına bakacak olursak, Hukuk devleti, hükümetin (devletin) faaliyet ve eylemlerinde önceden açıkça ilan edilmiş bir takım kurallara göre hareket ettiği bir devlettir. ( Sururi Aktaş, Hayek in Hukuk ve Adalet Teorisi,139). Hayek buradaki kısa ve kaba tanımıyla hukuki güvenlik ilkesine vurgu yapmıştır. Hayek in tanımının ışığında Doehring in yurttaşa dayanan hukuk devletinin temel ilkelerine de göz atmak faydalı olacaktır; İlkönce hukukun her zaman hesaba katılabilirliği, hukukun güvenilirliği ve bütün devlet gücünün hukuka bağlı olması. (Karl Doehring, Genel Devlet Kuramı, 214). 1

Doehring in buradaki vurguları Hayek in de belirttiği gibi hukukun her zaman hesaba katılabilirliği, yani hukuki güvenlik ön planda tutularak başlamış ve hukukun güvenilirliği ile bütün devlet gücünün hukuka bağlı olması ilkeleri ile devam ederek bireylerin hukuk karşısında eşit olması gerektiğine vurgu yapılmıştır. Buradaki eşitlik kavramı sosyal veya ekonomik anlamdaki bir eşitlikten uzak olmakla beraber herkesi birey paydasında toplayarak hukukun adaletin- birey ayırımı yapmaması yönünde bir eşitliktir. Hukuk devleti kavramının idealin tasviri olması gerektiğini düşünen ve bu tasviri başarıyla yapan Finnis in tanımı da ufuk açıcı olacaktır; 1.Kuralları geleceğe yönelik olup, geçmişe etkili değildir. 2.Uyulması olanaksız olmamalıdır. 3.Kuralları yayımlanmıştır. 4. Açıktırlar. 5. Birbirleriyle uyum içindedirler. 6. Kişilerin bu kuralların içeriği hakkındaki bilgileriyle davranışları düzenlemelerine izin verecek derecede istikrarlı olmaları gerekir. 7.Nispeten özel ve sınırlı durumlara ilişkin kural ve emirler; yayımlanmış, istikrarlı ve daha genel kurallara uygun olmalıdır. 8. Kuralları koymak ve uygulamak yetkisine sahip olanlar, bundan sorumlu olup, hukuku yeksenak biçimde uygulamakla yükümlüdür. (Demokrasi ve Yargı, 14). Finnis in çizdiği çerçeve değerler yeterince kapsamlı ve anlaşılırdır. Mustafa Erdoğan a göre;...hukuk devletinde hukuk kamu otoritelerini genel olarak yetkilendirmekten çok, kişiler için bir güvenceler sistemi sağlar. (Mustafa Erdoğan, Anayasal Demokrasi, 114). Yani hukuk devleti ilkesel olarak incelendiğinde, devleti koruyan bir sistem değil, tersine bireyi koruyan bir sistem olma zorunluluğunu barındırır, yani keyfiliğe karşı bir ilke olarak görünür. Bir başka deyişle, keyfiliğe karşılık, Hukuk devletini, devletin hukuku anlayışından ayıran anahtar kavramdır. (Adnan Küçük, Hukuk Devleti, 352). Hukuk devletinin yaptırımı niteliğindeki argümanlar ise Anayasa larla güvence altına alınmış temel hak ve özgürlükler, idarenin yargısal denetime tabi olması, ceza yargılaması ilke ve esaslarına uyulması, yasama iktidarının sınırlandırılması anlamında anayasa yargısının 2

varlığı, bu sistemin teminatı olarak yargıçların bağımsızlığı ve tarafsızlığı, güçlerin dengelenmesine olanak sağlayan kuvvetler ayrılığıdır. Bu kavramlara aşağıda bütünsel bir şeklide yeri geldiğinde değinilecektir. Burada amaçlanan kısa kavramsal bir giriştir. II.Türkiye Örneği Üzerinden Hukuk Devleti ne Özgürlükçü Bir Bakış: A.Tarihsel Süreç Genel ve evrensel kavramların ardından yerele inecek olursak, Türkiye de hukuk devleti ilkesini irdelemeliyiz. Türkiye de eğer Osmanlı Devleti nin son dönemlerindeki batı tipi bir anayasal meşrutiyete geçiş dönemini de bu tarihsel bakış açısı açısından bütünsel anlamda ele alınırsa- hukuk devletinin ilk tohumlarının Tanzimat Fermanı ile atıldığı ifade edilebilir. (Bkz. İbrahim Kaboğlu, Türkiye de Hukuk Devletinin Gelişimi, 89). Osmanlı da Sened-i İttifak bir kenara bırakılırsa (ki bu belge padişah ile ayanlar arasında akdedilen bir sözleşme niteliğinde olup hukuk devletinin asıl muhatapları olan bireyler açısından bir önem arz etmemektedir.) Tanzimat la başlayan süreçte görünürde padişahın üzerinde olan bir iradenin hukukun üstünlüğünün ilk defa ortaya çıktığı görülmektedir. Bu süreç 1876 da meşrutiyetin ilanıyla kurumsallaşsa da bu süreç uzun sürmemiş, dönemin gelişmeleri içerisinde anayasa askıya alınmıştır. Böyle olmakla birlikte hukuk devletinin yaptırım teşkil edecek yazılı bir anayasanın ilk defa yürürlüğe konması Türkiye tarihi açısından bir milattır. Çünkü anayasaların en önemli işlevi iktidarı sınırlamak, bireyin temel hak ve özgürlüklerini güvence altına almak bu anlamda devletin keyfi ihlallerini ve yönetimini engellemektir. Tarihsel süreç içinde II. Meşrutiyet dönemi olarak adlandırılan, padişahın tahttan indirilmesi ve anayasanın yeniden yürürlüğe girdiği süreçte 1909 yılında Anayasa da önemli değişiklere gidilmiş ancak bu süreçte fazla uzun sürmeyerek, Türkiye modernleşme tarihinin ilk darbesi olarak da adlandırılan meşrutiyetin ilanında önemli rol oynayan İttihat ve Terakki Partisinin yönetimi ele geçirmesi ve bu yönetimin otoriter yaklaşımı hukuk devleti ve demokrasi 3

sürecinin bir anlamda yenide askıya alınması sonucunu doğurmuştur. Tarık Zafer Tunaya bu dönem hakkında şu çarpıcı açıklamaları yapmaktadır: İkinci Meşrutiyeti getiren halaskarların (kurtarıcıların) getirdikleri hürriyeti nasıl boğduklarını, ihtilalin yavrularını nasıl yediğini canlı bir şekilde ve ilk defa tarihimize mal etmiştir. (Tarık Zafer Tunaya, Hürriyet in İlanı, 64). Bu sürecin bütünsel anlamda analizi esasında günümüz modern Türkiye sine ve Türkiye de hukuk devletine bakışta önemli roller oynamaktadırlar. Nitekim Ulusal Kurtuluş Savaşı ndan sonra cumhuriyetin ilanı bu anlamda milli egemenliğin ihdası, 1924 anayasasının görünürde oldukça liberal bir anayasa olması olguları karşısında özelikle son dönemlerinde tek parti iktidarının otoriter yönetimi, devrimlerin uygulanması gerekçesiyle demokratik düzenin askıya alınması, hukuk devleti ihlalleri bu anlamda keyfi yönetim, dönemin gerekleri gereği olduğu savunulsa da özgürlükçü bir paradigma açısından bakıldığında negatif bir görünüme sahip olduğu söylenebilir. Çok partili hayata geçilen 50 li yıllarda ise Türkiye de görünümün tersine döndüğü tek parti döneminde yönetimden dışlanan kitlelerin iktidarla buluştuğu ve görece demokratik bir düzenin oluştuğu söylenebilir. Ancak dönemin iktidarın yozlaşmasından da faydalanılarak oluşturulan manipülatif ortamda Cumhuriyet tarihinin ilk tarihimizin ise hiç yabancı olmadığı bir olgu olarak askeri müdahale ile dönemin yönetimi iktidardan bir darbe ile uzaklaştırılmış, tarihsel dönem ve esasında Türkiye nin geleceğinin yönü çizilmiştir. 1960 darbesi bu anlamda Türkiye tarihinde bir milat ve hukuk devletinin ve demokratik sürecin sırtına saplanmış bir hançer dir. Bu hançer askeri vesayet olgusunun kurumsallaşmasıyla daha da derinlere inerek kalıcı bir düzenin kurulmasına 71 muhtırasına, 80 darbesine gerekçe ve zemin oluşturmuş, postmodern darbe olarak adlandırılan 28 Şubat sürecine ilham vermiş, günümüzde yargılaması süren darbe girişimleri iddialarının fikir babalığını yapmıştır. 4

B-Özgürlükçü Bir Bakış Açısıyla Olan ve Olması Gerekenler Bu tarihsel analizin katkılarıyla konuya yaklaşıldığında evrensel anlamda bir hukuk devletinin kurumsallaşması önündeki en büyük engel olan askeri vesayet, 1982 Anayasasıyla son 30 yıllık siyasi tarihimize damgasını vurmuştur. Bu anlamda anayasaların hukuk devleti açısından önemi göz önüne alındığında vesayetin kurumsallaştırmasında önemli rol oynayan darbe ürünü bu anayasa süreç içerisinde büyük oranda değişikliğe uğramışsa da oluşturduğu ortam, getirdiği zihniyet bir türlü silinememekte, bu dönemin ürünü yasalar içselleştirilerek uygulanmakta, dönemin iktidara sunduğu nimetlerden bir türlü vazgeçilememektedir. Bu anlamda Türkiye de hukuk devleti adına bir şey yapılmak isteniyorsa öncelikle bu dönemin izlerini taşıyan Anayasa ve yasalar ve kurumsal yapı özgürlükçü bir perspektifle yeniden ele alınarak düzenlemelere gidilmelidir. Nitekim günümüzde Türkiye nin gündemini yeni bir anayasanın gerekliliği işgal etmektedir. İşte bu perspektif içerisinde meseleye yaklaşacak olursak Türkiye de hukuk devletinin gelişimi açısından şu hususlar gündeme gelmektedir: 1-Öncelikle yeni bir Anayasa özgürlükçü bir perspektifle ele alınmalı ve bu yapılırken özellikle temel hak ve özgürlüklerin düzenlenmesinde ayrıntıcı bir yaklaşıma başvurulmalıdır. Unutulmamalıdır ki aslolan bireyin devlet karşısında özgürlüğüdür, ne kadar düzenleme varsa o kadar özgürlükler kısıtlanmaktadır. 2-İkinci olarak ele alınması gereken mesele Türkiye de ordunun konumudur. Hukuk devleti kısaca hukuka bağlı idare olarak tanımlanırsa, burada ifade edilen hukuk ülkede yeknesak olarak uygulanan bir hukuku ifade etmektedir. Bu anlamda ülkenin idaresinde kurumsal anlamda özellikli durumlar göz önünde tutularak özel düzenlemelere gidilebilirse de bunların hepsinin üzerinde genel hukuk normları bulunmalıdır. Hukuk devletinin bir argümanı olarak kuvvetler ayrılığı çerçevesinde konuya yaklaşacak olursak idare yürütme erkinin bir parçası olarak merkezi yönetim ve yerinden yönetim esaslarına göre şekillendirilmiş, merkezi 5

yönetim kapsamındaki idare ise bakanlıklar nezdinde örgütlenmiştir. Ordu bu bakış açısı içerisinde Türk İdari Yapısının bir parçası olarak yürütme erkine bağlı bir yapı ve bu yürütme erkinin tabi olduğu kurallara bağlı bir yönetim olması gerekirken Türkiye de çoğu zaman bu durum tersi yönde oluşmuştur. Bu aynı zamanda bakanlıkların siyasi makamlar olduğu da göz önüne alıldığında demokratik yönetim esasları açısından da sakıncalar doğurmaktadır. Ordunun ülke savunmasındaki özel konumu dikkate alındığında kendi içinde meslek gerekleri nedeniyle bir özerkliğe sahip olması gerektiği savunulabilirse de bu Türkiye de yukarda açıklanan tarihsel süreç içerisine kurumsallaşan vesayet ortamı nedeniyle devlet içinde imtiyazlı bir yapıda adeta devlet içinde devlet olarak karşımıza çıkan bir yapı olarak kendini göstermektedir. Bu konuda en başta gelen hususlarda ordu faaliyetlerinin merkezi yönetim organları tarafından denetime tabi olmaması, bu anlamda harcamalarının denetime tabi olmaması; ordunun kendine has bir yargısal mekanizmaya sahip olması gösterilebilir. Özellikle 1971-1973 yılları arasında yapılan anayasal değişikliklerle, Askeri Yüksek İdare Mahkemesinin kurulması suretiyle, asker kişilere ilgili idari eylem ve işlemlerin denetiminin Danıştayın görev alanından çıkarılması. (Ergun Özbudun, Türk Anayasa Hukuku, 47) idari yargıda çift başlılığı ortaya çıkartmıştır. Askeri ortamdaki emir-komuta zinciri altında bulunan asker üyelerin mensubu olduğu mahkemeler, yargıçların bağımsızlık ve tarafsızlık ilkesine tamamen aykırıdır. 3-Anayasa yargısı genel olarak, doğrudan doğruya anayasaya uyulmasını sağlamak amacını güden her türlü yargı işlemi (Ergun Özbudun, Türk Anayasa Hukuku, 379) anlamına gelmektedir. Yani buradaki kasıt yürütme organının keyfi icraatlara gitmesini önlemek olarak özetlenebilir. Yürütme organı kısmen halk çoğunluğu tarafından seçildiği için, yürütmenin elinde büyük bir güç oluşmaktadır. Bu gücün çoğunluk yararına kullanıldığı söylenirken ve uygulanırken, azınlıkların hakları ve istekleri gözardı edilebilmektedir. Demokrasinin ya da daha özelleştirmek gerekirse liberal demokrasinin gereklerinden biri olan çoğunluğun istekleri 6

kadar azınlıkların hakları da aynı oranda güvenceye alınmalıdır. Bunun pratikte sağlayıcısı olarak görünen son mercii Anayasa Mahkemesidir. Özetle, Anayasa Mahkemesinin kurulma ve var olma amaçları liberal demokrasiyle bağdaşır ve onun bir gereğidir. Buraya kadar değerlendirilen durum anlam itibarıyla pozitif olsa da teoride hakkaniyetli olan kavramlar ve olgular pratiğe dönüştüğünde düşünüldüğü gibi bir sonuç vermeyebilmektedir. Anayasa Mahkemesi, Hukuk devleti ilkesiyle bağdaşmayan, sanki ayrı, üst bir karar merciiymiş gibi, tepeden inme, keyfi kararlar almasını zorlaştırıcı önlemler ve yasalarla yeniden düzenlenmesi gereken bir kurum durumuna girmiş vaziyettedir. Çünkü, konum ve ilkeler bakımından hayati önem taşıyan Anayasa Mahkemesi, liberal demokrasinin sağlıklı işleyebilmesi için yüksek derecede ihtiyaç duyulan bir yapıdır ve etraflıca bir iyileştirmeye gidilip, işlevsel kılındığında demokrasiye katkıları azımsanamayacak miktarda olacaktır. 4-Bütün bu eksikliklerin yanında, genel anlamda özgürlükler açısından ve hukuk devleti açısından olmazsa olmaz bir konu olarak, devletin hukuka bağlılığının sağlanması yani idarenin yargısal denetimi konusu vardır. Lord Acton un iktidar yozlaştırır sözünü kendimize kılavuz olarak alırsak; devlet, -idare ve yürütme- güç sahibi durumunda olduğu için özgürlükler konusunda keyfi kısıtlamalara gidebilir. Prof. Dr. Mustafa Erdoğan bu konuyu şöyle özletlemiştir: Özgürlükler açısından muhtemelen en hayati olan husus, icrai-idari faaliyetlerin hukuka uygunluğunun sağlanmasıdır... Yürütmenin vatandaşlara uyguladığı bazı yaptırımlar ceza yaptırımlarına benzer... Bütün bu nedenlerle idari faaliyetin bağımsız mahkemelerce hukuka uygunluk açısından denetlenmesi kesin bir gerekliliktir. (Mustafa Erdoğan, Anayasal Demokrasi, 123-124). Burada vurgulanan husus, hukukun üstünlüğü ilkesinin liberal demokrasi ve hukuk devleti açısından gerekliliğidir. Bu çerçevede ilk mesele yargısal denetim dışı bırakılan işlerin kaldırılmasıdır. 7

Hukukun üstünlüğü gerekliliğin sağlanması Türkiye açısından bakılacak olursa bazı noktalarda sapmalara uğramaktadır. Adalet sağlanırken bireyden çok kamunun korunması ile sonuçlanan vakalar vuku bulmaktadır ve bu uygulamalar hukuk devleti ilkesini de zedeleyen, yanlı bir adalet sisteminin göstergesidir. Yargıya güvenin zedelendiği bir toplumda gerçek bir özgürlükten bahsedilemez. Çünkü doğası gereği bireyi kısıtlayan devletin etkin olarak yargısal denetime tabi tutulmaması, keyfi kararlar alınması özgürlük ortamını zedeler. Bununla birlikte Türkiye de idari yargının temyiz mercii Danıştay ın içinde bulunduğu iş yükü içerisinde bir içtihat mahkemesinden uzak yapısı içtihadi bir alan olduğu söylenen ve temel hak ve özgürlüklerin korunması açısından çok önemli yapıya sahip idari yargı açısından üzerinde durulması gereken bir konudur. Bu anlamda Danıştay ın bir içtihat mahkemesi yapısına kavuşturulması için gerekli düzenlemelerin yapılması gerekmektedir. Diğer yandan idarelerin de yargısal kararlara saygılı olmaları, hukuka aykırı olan faaliyetlerinde ısrarcı olmamaları gerekmektedir. 5-Yine Türkiye de önemli bir problem olarak tartışılan mesele ceza yargılamasında başvurulan tedbirlerdir. Bu anlamda gözaltı ve tutuklama sürelerinin uzunluğu, bu kararların zorunlu bir tedbir olmadıkça verilmesi bireyin en temel özgürlüğünü ihlal edici niteliktedir. Ceza Yargılamasında masumiyet karinesi olarak adlandırılan ilkenin ihlali anlamında bu uygulamalar herkeze eşit bir şekilde uygulanmalı ve zorunluluk olmadıkça uygulanmamalıdır. 6- Yargısal aktivizmin özgürlükler lehine kullanılması liberal demokrasiye ve hukuk sistemine son derece faydalı bir gelişim sağlatacaktır. 7-Toplumlarda, ideal anlamdaki adaletin sağlanması tam anlamıyla mümkün olamamıştır. Bunun ana nedenlerinden birisi de bireylerin aynı konular üzerinde farklı yargılamalar yapabilmesi ve farklı sonuçlar elde etmesinden kaynaklanmaktadır. Bu kaynağın temelinde yatan ise bireylerin çeşitli ahlak ilkelerine ve çeşitli adalet süzgeçlerine sahip olmalarıdır, fakat adalet anlamında genel çerçeve çizildiğinde ve adaletin sağlanmasında 8

ahlaki kurallardan ve düsturlardan yararlanmayarak, çizilen genel çerçeve üzerinden olay veya olgular üzerinde yargılama ve sonuç üretme yolu veya yöntemi ile tamamen olmasa da bir adalet sağlanmasından bahsedebiliriz. Bu bahsedilen adaletin sağlanmasında büyük rol sahibi olan hakim ve savcılar, toplumlar için yadsınamayacak kadar önemli bir mertebede bulunmaktalar. Böyle bir adalet sağlayıcı pozisyonunda bulunan bireylerin tarafsızlıklarını ve bağımsızlıklarını sağlamaları son derece önemlidir. Dolayısıyla tarafsızlık ve bağımsızlık ilkelerini göz önüne alarak değerlendirme yapacak olursak, hakim ve savcıların öncelikle yetiştirilme konusuna, hiçbir etki ve baskıdan etkilenmeyecekleri bir yargılama imkanına sahip olmalarına, daha sonra da sosyo-ekonomik statüleri açısından konuya yaklaşmak gerekmektedir. Birincisine baktığımızda, adalet sağlamak gibi hayati önem taşıyan bir konuda görev yapan hakim ve savcıların yetiştirilme aşamasında etkin bir mesleğe hazırlık eğitimiyle desteklenmeleri gerekmektedir. Bununla birlikte hakim ve savcıların sağlıklı bir yargılama yapabilmeleri için bağımsızlıkları anlamında güvenceler getirilmeli, bu anlamda değişen durum ve şartlar altında karar vermelerinin önüne geçilmelidir. Hakimler ve Savcılar Yüksek Kurulu atamalarında siyasi tercihlerden ziyade çalışma başarılarına bakılması da yargıçların bağımsızlık ve tarafsızlık ilkeleriyle bağdaşarak hukuk devleti ilkesini sağlamlaştırılmasını sağlayacaktır. Son olarak hakim ve savcıların gelir düzeyleri, manipule edilemeyecek bir düzeye çıkmaları oranında geliştirilmelidir. Çünkü adalet sağlayıcı düzeyinde bulunan bireyler, her ne kadar işin ciddiyetine ve önemine gerekli ilgiyi gösterseler de bazı durumlarda rasyonel davranarak, marjinal kazanım ve maliyet hesaplarına girişebilirler ve bu adalet açısından sakıncalı durumlar ortaya çıkartabilir. 8-Hukuk devleti ilkesi açısından bir diğer önemli kavram da istikrarlı içtihatların oluşturulmasıdır. Prof. Dr. Faruk Erem e göre; İçtihatların, sistemli şekilde derlenmesinden çıkacak fayda sadece, uygulayıcıya kolaylık sağlanması değildir. Bu yolla çelişmeler ortaya çıkar ve düzeltilir. Bundan başka olayların ve 9

kararların mukayesesi yeni düşünceler yaratacaktır. Fikir Üretiminde artış çok değerli bir hukukta gelişmedir. İçtihadın bütün genişliği ile bilinmesi içtihadın şu faydalarını arttıracaktır: a) Bir dâvanın sonucunu evvelden kestirmek, bu suretle lüzumsuz dâvaların açılmasını önlemek, b) Her olaya yeni imişçesine hukuksal emek israfını önlemek. (Faruk Erem,Kamu Hukuku Açısından Sibernetik,6) Erem in bu analizinin ışığında, hukuk devleti ilkesi perspektifi ile ve yukarıda yer alan Finnis in hukuk devleti ilkelerini klavuz kabul ederek bir sonuca varacak olursak, istikrarlı içtihatlaşma yolu ile uyulması olanaklı, açık, birbirleriyle uyumlu, kişi davranışlarını düzenlemede izin verici, yayımlanmış, istikrarlı ve genel kurallar sistemi oluşturulabilir. Böyle bir sistem hukuk devleti ilkesini pekiştirmede çok önemli bir unsur işlevi görecektir. III. Son Sözler Hukuk ve hukuk devleti kavramları günümüz dünyasında liberalizmin bir meta-ideoloji (Bkz. Andrew Heywood, Siyaset, 71) haline gelmesi ile önemini katlayarak artırmış ve bireyler arasında vazgeçilemez kavramlar arasına girmiştir. İnsanlığın tarihsel gelişimine bakacak olursak kısıtlı hak taleplerinden, hukuk devleti ilkesinin vazgeçilemez bir ihtiyaç konumuna gelmesi inanması güç ve bir o kadar da mutluluk ve tatmin verici bir durum ortaya çıkartmıştır. Tabi çizilen bu tablo dünya ve Türkiye açısından optimum bir tablo olmaktan uzak olmakla birlikte, insanlık tarihine baktığımızda gelecek için iyimser bakabileceğimiz gerçeğinin de göz ardı edilmemesi gerektiği yadsınmamalıdır. Türkiye ile ilgili durum analizinde bahsedilen aksaklıklar ve eksiklikler hukuk devleti ilkesi açısından son derece eksiltici bir durum telakki etmektedir, fakat hiçbiri çözülemeyecek veya aşılamayacak derecede sorunlar değildir. Yeterli oranda eleştiriye muhattap bırakılması halinde demokratik yollar vasıtası ile bu problemlerin evrensel doğruya ulaşmaları mümkün kılınabilir. Tabi bu ereğe ulaşma yolunda unutulmaması gereken evrensel unsurlar bireyin önemi, bireysel 10

özgürlük, akıl, hukuki ve siyasi eşitlik, hoşgörü- da yol açıcı nitelikte olacaktır. Bu yol açıcı unsurların getirisi olan ya da yan cephesinde duran sınırlı devlet anlayışı, hukuk devleti ilkesini en üst basamaklara taşıyarak özgürlüklerin ve liberal demokrasinin öncüsü olarak yerini alacaktır. REFERANSLAR: Aktaş, Sururi. Hayek in Hukuk ve Adalet Teorisi. Ankara: Liberte Yayınları, 2001. Bastiat, Frederic. Hukuk. Ankara: Liberte Yayınları, 2005. Çoban, A.Rıza ve Canatan, Bilal ve Küçük, Adnan, ed. Hukuk Devleti Hukuki Bir İlke Siyasi Bir İdeal. Ankara: Adres Yayınları, 2008. Doehring, Karl. Genel Devlet Kuramı. İstanbul: İnkılap Yayınları, 2002. Erdoğan, Mustafa. Anayasal Demokrasi. Ankara: Siyasal Kitabevi, 2005. Erem, Faruk. Kamu Hukuku Açısından Sibernetik. Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi Cilt:31, Sayı:1, (1974): 1-7. Ergül, Ozan, ed. Demokrasi ve Yargı. 4-6 Ocak 2005, Ankara. Ankara: Türkiye Barolar Birliği, 2005. Heywood, Andrew. Siyaset. Ankara: Adres Yayınları, 2010. Kaboğlu, İbrahim. Türkiye de Hukuk Devletinin Gelişimi. Hukuk Devleti İçinde (ed. Hayrettin Ökçesiz). İstanbul: Afa Yayınları, (1998). 89-116. Özbudun, Ergun. Türk Anayasa Hukuku. Ankara: Yetkin Yayınları, 2009. Tunaya, T. Zafe. Hürriyet in İlanı. İstanbul: Bilgi Üniversitesi Yayınları, 2004. Volkan Erman 11